《典當管理辦法》相關條例釋義

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第三條第一款,對典當的定義的規定。即“指當戶將其動產、財產權利作為當物質押或者將其房地產作為當物抵押給典當行,交付一定比例費用,取得當金,並在約定期限內支付當金利息、償還當金、贖回當物的行為。”

由該定義可以看出:第一,典當被界定為一種融資行為,是一種附擔保條件的資金借貸活動,說明典當業務是一種金融業務。第二,典當的融資活動是以物為擔保前提的。即先有物的擔保行為,後才有資金的借貸行為。這是區別於銀行借貸的不同之處(銀行是先有借貸,後有擔保);並且典當行是資金的供應者,當戶是資金的需求者,兩者之間是一種特殊的債權債務關係。第三,當物是對典當行債權的擔保,當物的種類既可以是動產、財產權利也可以是房地產,或者是這三類財產的組合。第四,明確了典當融資的基本流程即當戶提供當物、交付費用、取得當金、到期還本付息、贖回當物,實質上描述了一個具體的典當行為過程。

第三條第二款,對典當行的定義,指“專門從事典當活動的企業法人。”典當行為“特殊的工商企業”。雖然典當行不是金融機構,但典當行仍然是特許經營部分金融業務的,既然典當是一種以物為擔保的融資活動,典當行則是國家特許從事質押放款和抵押放款的特殊企業法人。典當行機構的特殊性質就在於一般企業法人不具備從事金融業務的資格,而典當行是一個例外。此外,該條款中對典當行“組織形式與組織機構”的規定,適用《中華人民共和國公司法》的有關規定,說明典當公司既可以按“有限責任公司”類型組建,也可以按“股份有限公司”類型組建。有限責任公司由50個以下股東出資,“股份有限公司”由2人以上200人以下發起成立(新《公司法》第24條、第79條)。

第四條明確商務主管部門對典當業實施監督管理,公安機關是典當業治安的監督管理部門。“辦法”由兩個部委聯合頒發,為了加強不同的政府職能部門的合作、協調、溝通,便於實施統一監管,因而對公安機關的監管職責在總則中特別予以明確。

第六條規定“典當行從事經營活動,應當遵守法律、法規和規章,遵循平等、自願、誠信、互利的原則”,該條表面上看,好像很空洞,實質上非常重要。一是強調了必須依法經營。國家現有的法律、法規、規章與典當相關的很多,如《公司法》、《公司登記管理條例》、《擔保法》、《刑法》、《民法通則》、《契約法》等。這些法律、法規和規章既是典當辦法制定的依據,也是典當行經營的依據。“辦法”中雖然沒有列舉,但原則規定必須遵守。二是典當經營應遵循8字原則即“平等、自願、誠信、互利”。它既是市場經濟信用原則和社會公平原則在行業內的具體體現,也是典當行樹立良好企業的社會形象,杜絕因利忘“義”、違背誠信等不良行為的基本要求。

第二章主要就典當行市場準入作出了詳細規定。該章最大特點是將治安管理的要求納入前置審批的條件中。

第7條和第12條,分別規定了典當行及其分支機構的設立必須具備的條件。在典當行設立應具備的七個條件中,第(一)、(二)、(三)、(五)、(六)項都具有量的規定,可操作性非常強。只有第(四)項和第(七)項的規定有點抽象,難以操作。如第四項要求“有熟悉典當業務的經營管理人員及鑑定評估人員。”在申報時如何確定申請人達到了該條件?在“辦法”討論中很多典當行提出應對典當從業人員進行培訓,開展典當師執業資格認定工作,只有拿到培訓證或典當師資格證,才能證明其具有熟悉典當業務的人才。但有些人認為目前實施典當師執業資格制度的各項條件還不成熟,只能原則性地規定。從長遠看,這項制度還是要推行的。又如第(七)項要求“符合國家對典當行統籌規劃,合理布局的要求。”該條應該說體現了商務主管部門對典當行業發展的指導思想。商務部接管典當行後,既不會限制典當業的發展,也不會鼓勵典當行大幹快上。而是堅持“先規範、後發展”的方針,按照“統籌規劃、合理布局、因地制宜、穩步發展”的思路,與社會經濟、市場需求相適應。

對典當行設立相對比較嚴格的要求是第(五)項“有兩個以上法人股東,且法人股東相對控股”以及第(六)項“符合本辦法第九條和第十條規定的治安管理要求。”“兩個以上法人股東”的規定,實質上排除了設立個體典當行的可能。因為典當業務畢竟是金融業務,國家有關金融法規也未放開私人從事金融業務的禁令。“法人相對控股”是指兩個法人企業對典當行的投資比例加起來超過50%,達到絕對控股。

第九條和第十條,強化典當行安全管理,明確建立健全安全制度和安全防範措施的具體內容,這是過去人行和經貿委兩個老辦法以及《典當業治安管理辦法》都不曾有的。第九條規定了典當行應具備的五項安全制度,第十條規定了典當行房屋安全防範設施應達到的六項硬性要求。這充分體現了公安部門對典當治安管理的高度重視和嚴格監管態度。

第8條對典當行註冊資本按其經營品種的不同,分別規定了不同的最低限額,適當地提高了從事經營風險較大典當業務的市場準入門檻。如對從事財產權利典當業務的,要求註冊資本最低限額為1000萬元。其目的是增強企業自身抗風險的能力和基礎。本條第二款規定“典當行註冊資本應為股東實繳的貨幣資本”,明確不能以實物和其他財產權出資,這是由典當行經營的本質屬性決定的。因為典當行從事的是貸款業務,經營對象是特殊商品——貨幣,如以實物財產出資,則不能為客戶提供其所需要的貨幣資金。

第11條規定了設立典當行應提交的八類檔案材料,其中重點突出了對典當投資者資金實力的考察和投資資格的認定。如對法人股東進行財務審計,考察其是否具有投資能力;在尚未獲批的情況下,對股東出資先行進行驗資。儘管有關“驗資”規定在實際操作中有一定反響,認為是對股東資源的閒置浪費。但現實情況中,股東虛假出資以及真實出資後抽逃資本金的情況較為嚴重而且比較普遍,才專門作出此項規定。

第12條、13條、14條都是針對典當分支機構設立而作出的具體規定。這些規定較之經貿委老辦法,應該說提高了準入門檻,加強準入的難度。如要求“註冊資本不少於人民幣1500萬元,”對“每個分支機構撥付不少於500萬元的營運資金”,“各分支機構營運資金總額不得超過典當行註冊資本的50%”,以及“經營典當業務三年以上”、“最近兩年連續盈利和無違法違規經營記錄”等等。還有申請設立分支機構應提交的五大類材料。應該說規定得非常詳細嚴格。但實際操作中對分支機構審批只要達到要求,原則上不占各地典當行規劃數量指標。

第15條對典當行審批程式作了許可權和時限上的嚴格規定。即由設區的市(地)級商務主管部門受理,報省級商務主管部門審核,審核通過後報商務部批准並頒發《典當經營許可證》。該程式簡稱為“市、省、部三級審批制”。典當行設立根據國務院有關檔案精神,作為特殊的“金融機構”實行的是前置審批。由於前置審批中涉及到治安條件的審批。因而“辦法”專門規定了省級商務主管部門與同級公安機關在規定時限內通報各典當行獲得《典當經營許可證》的情況。從而保證典當行能按時申領《特種行業許可證》。

第16條和第17條,專門規定了申領《特種行業許可證》應提交的材料以及各級公安機關受理、審批的程式、許可權。這些規定依據《行政許可法》要求,時限明確、程式清楚、材料具體、操作性強。

關於典當行變更管理和市場退出管理。

第18條對典當行變更管理的規定,將變更管理內容分成兩塊,實行備案制和終審制相結合。具體地講,典當行變更機構名稱、5000萬以下的註冊資本、法定代表人、同城市內遷移住所、股權結構一般變動等,均應報省級商務主管部門批准,並於批准後20日內向商務部備案。需要報商務部終審批准的變更事項主要有四種情況:一是典當行的分立、合併;二是跨出同一城市(指地、市、州)遷移經營地址;三是對外轉讓股份累計達到50%以上;四是變更後註冊資本在5000萬元以上。之所以要加強對典當行重大變更事宜的審批控制,是由於典當業目前實行的是準入審批制,在國內仍屬於資源緊缺性行業,為防止少數申報人倒賣典當經營資格,必須從嚴;另外由於辦法對典當行註冊資本沒有上限規定,國家對典當行在金融市場的定位又很明確,即是非主流融資渠道,作為銀行業的有益補充,故對有典當註冊資本大規模擴張情況,商務部可通過審批權予以適當控制。

上述變更事項發生後,均應重新核發《典當經營許可證》,為了不影響企業連續經營,“辦法”第18條規定每年集中換髮“經營許可證”的時間為6月和12月。這裡需要提出的是:涉及名稱變更的,無論是典當行名稱,還是分支機構名稱,均應當憑工商行政管理部門同意變更名稱的證明檔案,辦理換證手續;在商務主管部門換髮典當經營許可證後,典當行還必須向公安機關、工商行政管理部門辦理變更登記相關手續。

第21條、第22條、第23條對典當行的市場退出作出了明確規定。典當行的終止行為主要包含四個方面:一是無正當理由未按規定辦理《特種行業許可證》和《營業執照》的;二是核發《營業執照》後無正當理由超過6個月未營業的;三是營業後自行停業連續達6個月以上的;四是典當行解散的(這裡的“解散”,“辦法”沒有明確解散原因,實際應包括自行解散如股東宣布解散和因資不抵債破產解散,以及違法違規被執法部門吊銷營業執照、許可證被迫解散等情形)。

對典當行終止退出市場的程式,“辦法”規定由省級商務主管部門負責執行。辦法第23條、第24條分別規定了由省級商務主管部門收回《典當經營許可證》並對終止經營的典當行進行公告,報商務部備案。

關於典當業務範圍和經營行為的界定。

第四章“經營範圍”是規範典當行為最重要的一章。

從第25條規定典當行可以經營的六類業務中,可以將典當業務範圍分為兩類即主營類和兼營類。雖然辦法沒有這樣表述,從實際情況看,動產質押業務、財產權利質押業務和房地產抵押業務是由典當融資功能決定的企業主導業務即主營業務,而限額內絕當物品的變賣、鑑定評估及諮詢服務等屬於典當融資功能派生出來的一般商業功能,在整個業務中處於從屬地位,屬於次要業務即兼營業務。從典當業務的分類中可以發現:現代典當的方式與過去典當的方式發生了根本性變化,現代典當至少包括兩種方式:一是質押典當方式;二是抵押典當方式。質押明確分為動產質押和財產權利質押,其目的一是與擔保法有關規定相銜接;二是根據典當經營實踐需要,為典當行經營財產權利質押提供法規依據;三是進一步鞏固已有的業務範圍,為典當業發展開拓生存空間。另外,對於房地產抵押業務,“辦法”將外省市房地產和未取得商品房預售許可證的在建工程排除在外,因為在建工程本身其產權、債權比較複雜,沒有預售許可證的更複雜,該規定實際上並不影響業務範圍,目的是防範房地產典當風險,加強對典當經營安全性的保護,以免影響典當行健康發展。

第26條對典當行不得經營的業務作出禁止性規定。

其中第(一)項禁止為“非絕當物品的銷售以及舊物收購、寄售。”雖然典當和寄賣有相似的一面,但二者是完全不同的兩個概念,是兩種不同法律關係。寄賣是一種委託關係,典當是一種借貸關係。為了不混淆兩個不同性質的行業,避免給行業帶來負面社會影響,針對我國目前寄賣泛濫的情況,特規定典當行不得經營寄售業務。

其中第(二)項禁止為動產抵押業務。動產抵押按《擔保法》規定銀行是可以的,而為什麼典當行要禁止?在辦法制定過程中對這一塊業務爭議比較大。將動產辦理抵押一般是不宜移動的動產,為了物盡其用,發揮物的效用,抵押後的動產其保管使用均為借款人,且大多為企業機器設備和生產流水線。如果出現死當,機器設備因專業性強,變現能力差,典當行可能遭至不應當損失;又由於典當行的特殊性,為了保證資金流動,如果出現強制變現,勢必造成企業停產,對企業生產、經營、對生產工人生活等都會產生影響;此外,動產抵押也進一步擴大了典當行經營範圍。而對典當行來說現有業務範圍是比較寬泛的,“如果肉多了反而嚼不爛”。基於上述考慮,辦法不允許經營動產抵押典當業務。

其中第(三)項禁止為“集資、吸收存款或者變相吸收存款。”吸收存款是銀行和信用社的法定金融業務。典當行不論過去是非銀行金融機構,還是現在的特殊融資機構,都不得直接吸收或者變相吸收公眾存款。非法集資和吸收存款不僅違反了本辦法,而且違反了《商業銀行法》等金融法律法規。

其中第(四)項禁止為“發放信用貸款”。銀行貸款可分為信用貸款和擔保貸款兩種。擔保貸款又分為保證擔保和物的擔保。典當行歷史上是一種以物為擔保的融資。現代典當的兩種方式——質押和抵押都離不開物的擔保。因此發放信用貸款一是有悖於典當經營特殊方式和傳統典當歷史;二是加大典當人情貸款風險,傳統典當“認物不認人”的規則就是為了規範“人情當”風險;三是因為典當行自身風險能力較弱,典當對象較為特殊,社會信用環境較差,信用放款容易導致資金的不安全。基於此,需要通過強制性規定加強對典當行的保護。

“辦法”第27條對“典當行不得收當的財物作出了禁止性規定。共有八大類,這八大類財物的禁止一是依據公安治安管理要求,對公共安全有害的物品不能典當,如(二)、(三)、(四)項關於管制刀具、槍彈、軍警用標誌、易燃易爆劇毒、放射性物品及贓物等的規定;二是依照相關法律法規的規定不能典當和現實生活中不宜典當的財物,如第(一)、(五)、(六)、(七)、(八)項規定的已被採取司法措施的財產、國家機關公文、印章等,國家機關核發的證照證件,當戶無所有權或無處分權的財產以及國家禁止流通的自然資源等方面內容。

“辦法”第28條對典當行部分經營行為作出特別禁止性規定。主要包括四種行為:一是從商業銀行以外的單位和個人借款;二是與其他典當行拆借或者變相拆藉資金;三是超過規定限額從商業銀行貸款;四是對外投資。之所以稱這些規定為特別禁止,主要是因為典當行作為一個企業法人,按照《公司法》等法律法規的規定,企業是可以行使這些權利的,對普通企業來說,這些行為是企業的正常經營行為。但由於典當行是特殊企業,典當經營的是貨幣資金,受逐利的驅使,企業往往會不計成本和風險一味追求資金規模。如果資金規模達到一定程度而在經營中又出現較大風險,勢必對企業個體,相關典當行甚至本地典當行業都會造成經濟的和無形的損失。同時,我國有關金融法規對企業之間的借貸仍然是禁止的,尚未放開。因此控制典當業的融資渠道和負債規模便成為一種有效的預防辦法。作為典當企業既要遵守我國一般法律法規,更應遵守特別法的規定,典當管理辦法就是“特別法”中的一種。另外,辦法制定過程中對典當行能否對外投資有不同意見。由於典當業經營資金的來源渠道有限,辦法有些條款又是控制典當負債規模的,如果允許典當行對外投資,則典當營運資金會進一步削減,典當主體融資業務就會受到影響,既不利於企業自身經營發展,又不利對社會的服務。因此辦法禁止典當行對外投資。

關於當票的法定意義。

第五章共四條專門對當票相關問題進行了規定。與原經貿委老辦法相比,明顯多了一項重要內容,即“典當行和當戶不得將當票轉讓,出借或者質押給第三人”。根據擔保法規定,很多有價證券是可以再背書轉讓或者辦理再融資抵押的。為了更好地維護典當雙方正當的權益,避免不必要的經濟糾紛,鑒於當票的特殊性,“辦法”專門對此作了禁止性規定。

第30條,開宗明義賦予了當票兩個法定含義:第一,它是一種“借貸契約”。即當票是一種格式契約,契約反映的是雙方之間的借貸關係。“借貸契約”中“借貸”二字再次說明典當業務是一種金融借貸業務。社會上有人為影響司法判案,認為“辦法”通篇沒有明確表述典當就是借貸,即推定典當不是借貸,典當契約不是貸款契約,典當業務中發放貸款簽訂的契約是無效契約,從而將典當契約關係看成一般民事債權債務關係。辦法在這裡對“當票”的表述應是對社會上這種“痞子”觀點的徹底否定。第二,它是一種“付款憑證”。即表示當戶已從典當行獲取當金的一種書面憑據。由於實際業務中當戶取得當金一般沒有向典當行另立收據,因而明確當票為付款憑證,能為典當行提供有效法律證據。另外,當票作為格式契約,其內容不得約定損害當戶利益或對當戶明顯不公的條款,典當行和當戶就當票以外事項進行約定的,應當補充書面契約。需要強調的是當票及其補充書面契約,都具有同等法律效力,其簽訂雙方的法律主體必須保持一致。由於當票及其補充契約是典當行和當戶之間附擔保條款的借款契約,是確定雙方權利義務關係的主要依據,因此,其內容不得違反本辦法及《契約法》等相關法律的規定。

第31條規定了當票應當載明的事項,共有七項內容,其中第(七)項“當戶須知”應反映雙方的權利和義務。另外,由於綜合費用在實際典當業務中都是預扣,“辦法”也沒有禁止預扣,所以當票上記載的“當金數額”指未扣除綜合費用的借貸本金數額,它不是當筆業務的“實付金額”,“實付金額”是指由“當金數額”減去綜合費用後再支付給當戶的那部分。因而不少典當行建議增加一欄“實付金額”或者叫“實際交付金額”。這種建議較為合理,留待今後修改。

(七)關於典當經營規則的調整。

第六章“經營規則”是規範典當行經營行為的核心內容之一。本章共12條內容,在原經貿委老辦法的基礎上根據實際情況需要對典當經營規則進行較大調整。具體調整內容為:

1、增加了對當戶身份及當物來源進行查驗的條款。

第35條規定,“辦理出當與贖當,當戶均應當出具本人的有效身份證件。當戶為單位的經辦人員應當出具單位證明和經辦人的有效身份證件;委託典當中,被委託人應當出具典當委託書、本人和委託人的有效身份證件。”並要求“當戶應當如實向典當行提供當物的來源及相關證明材料”,“典當行應當查驗當戶出具的證明檔案。”這裡強調“驗證”的重要性,一方面是為了保護典當行自身利益,防止上當受騙;另一方面是為了治安管理需要,抑制不法分子銷贓,從而打擊違法犯罪活動。

2、調低了當金利率和綜合費用率。

第37條規定,“典噹噹金利率,按中國人民銀行公布的銀行機構6個月期法定貸款利率及典當期限折算後執行。”並明確“當金利息不得預扣”。該條款老辦法中規定“按銀行機構同檔次法定貸款利率及浮動範圍執行。”這裡取消了“浮動範圍”,實際上取消了典當行掛靠上浮利率的可能,其目的一是防止少數典當行借上浮擅自提高利率;二是取掉上浮,變相降低了利率水平。

第38條對典當綜合費用率的規定為:動產質押月費率不得超過當金的42‰;房地產抵押月費率不得超過當金的27‰;財產權利質押月費率不得超過當金的24‰。和經貿委老辦法規定相比,質押典當中動產典當降低了3‰,財產權利典當降低了21‰,房地產典當降低了3‰。

目前“辦法”對典當利率和費率實行的是上限管理。隨著金融市場的逐步放開,國家現在已經取銷了銀行貸款利率上限的規定,實行市場自由浮動。典當業收費水平按照市場法則最終也應由市場供需調節其價格,但目前市場條件尚不成熟的情況下,暫時規定上限有利於保護作為弱勢群體的當戶的利益,減輕當戶經濟負擔,兼顧社會公平。同時有利於促使典當行增強競爭意識,擴大經營規模,提高服務水平改善行業社會形象,提高行業社會地位。

3、明確了典當應依法辦理質押和抵押登記的程式手續。

第42條第一款規定,“典當行經營房地產抵押典當業務,應當和當戶依法到有關部門先行辦理抵押登記,再辦理抵押典當手續。”考慮房地產典當業務增長快速,規模越來越大,為防範房地產業務風險,也為了與《城市房地產管理法》及《城市房屋登記管理辦法》等法律、法規相銜接,辦法對房地產典當的抵押登記進行硬性規定,其“有關部門”指的是土地使用權到當地土地管理部門,房屋所有權到當地房地產管理部門。

第42條第二款規定,“機動車質押典當業務,應當到車輛管理部門辦理質押登記手續。”該規定與現有的《擔保法》和公安部《機動車登記辦法》的有關規定相矛盾。由於質押登記手續的辦理,公安機關要求比較苛刻,手續比較煩瑣,許多地方反映操作起來很困難,需要進一步統一程式,並簡化手續。但允許質押典當車輛辦理登記手續,結束了只有銀行抵押車輛才能辦理登記的歷史,有效解決了典當行因為信息不對稱而造成的質押車輛的上當、受騙情形,極大的降低了典當行經營汽車典當的風險,有利於典當行大規模開展機動車典當業務。

第42條第三款規定:“典當行經營其他典當業務,有關法律、法規要求登記的應當依法辦理登記手續。”這裡的“其他典當業務”比較典型的就是財產權利典當中的股票質押,由於《擔保法》第78條第一款規定:以依法可以轉讓的股票出質的,出質人與質權人應當訂立書面契約,並向證券登記機構辦理出質登記。“質押契約自登記之日起生效”。根據這一規定,典當行辦理股票典當,應依法到證券登記機構即“中國證券登記結算有限責任公司”(下設深圳分公司和上海分公司)辦理登記手續。但由於證券登記機構目前暫不受理典當行業的股票質押登記業務。因而典當行必須正視股票典當中質押契約無效的風險。

4、完善絕當物品的處理方式。

第43條對絕當物品的處理作出了規定,大致包括三種:

一是典當行自行變賣或折價處理。辦法規定3萬元以下的絕當物品,典當行可以自行變賣或者折價處理,損溢自負。雖然此條與現有法律規定相牴觸,但尊重了典當實踐,符合實際情況,方便了典當行資金變現,且在法理上符合國外營業質權的法律特徵。

二是雙方協定折價或抵債。辦法規定3萬元以上的絕當物品按《擔保法》有關規定處理。《擔保法》第71條規定:“債務履行期屆滿,質權人未受清償的,可以與出質人協定以質物折價,也可以依法拍賣、變賣質物。”對3萬元以上的絕當物品,典當行可與當戶協定將絕當物品折價處理或以物抵債。

三是委託拍賣。辦法規定3萬元以上的絕當物品,可以事先約定由典當行委託拍賣行公開拍賣。拍賣收入在扣除拍賣費用及當金本息後,剩餘部分應退還當戶,不足部分向當戶追索。

四是設立專門的絕當品銷售點公開銷售。根據第43條第(四)項規定:典當行在營業場所外設立絕當物品銷售點應當報省級商務主管部門備案,並自覺接受當地商務主管部門監管檢查。該條款說明對絕當物品的處理可以在典當行經營場所以外的地方設立專門的典當絕當品銷售店,通過典當行的外店銷售,可以加速典當物的變現和資金的回籠,還可以利用銷售店加強對典當的宣傳,使典當更加貼近市場和市民。但銷售店必須到省級主管部門備案。

5、嚴格典當行資產管理比例。

“辦法”第44條對典當行的資產比例管理作出了較為嚴格細緻的規定。

其中第(一)項關於典當行從商業銀行的貸款餘額不得超過其註冊資本的規定,主要是為了控制典當行的負債規模和水平。其指導思想既要鼓勵典當行負債經營,又要將其控制在合理的水平。從銀行貸款負債,餘額超過其註冊資本,如果出現不良典當貸款增加,絕當後呆帳較多不能變現,典當行長期超負荷運行,最後導致資不抵債。

其中第(二)項關於對同一法人或自然人的典當餘額不得超過註冊資本的25%的規定,是從典當行的單筆典當業務放款上進行限制。這種對同一貸款人的餘額限制法,一方面可以有效控制經營風險,另一方面可能妨礙典當行承攬大額業務,這是一對矛盾。但辦法按一般經營規則不鼓勵單筆做的越大越好。因此該比例在原經貿委老辦法規定的30%的基礎上下降了5%。

其中第(三)項關於股東的典當餘額不得超過該股東入股金額且典當條件不得優於普通當戶的規定,目的是防止股東以典當貸款的形式抽逃資本金。

其中第(四)項關於典當行淨資產低於90%要求股東按比例補足或減少註冊資本的規定,出發點是保證典當行註冊資本與實際營運資金保持一致,避免因經營虧損,實力下降,企業名不副實。更因沒有後續資金保證,典當業務及效益可能一再萎縮,呈現惡性發展,影響典當業形象和誤導客戶。

其中第(五)項關於對財產權利典當餘額不得超過50%,房地產典當餘額不得超過註冊資本的規定,以及對註冊資本不足1000萬元,房地產典當單筆當金不得超過100萬元,註冊資本高於1000萬元,房地產典當單筆當金不得超過註冊資本的10%的規定。再次反映了監管部門加強典當風險品種和典當風險金額的控制。一是控制某項業務總規模;二是結合企業資本金規模控制單筆當金規模。國外的典當立法中大多規定典當貸款應以小額為主,也都對單筆典當金額的發放作出最高額限制。因此該條款也是與典當國際規則接軌。

6、強調了統一典當會計制度和建立健全財務審計制度的重要性。

“辦法”第45條對統一典當會計制度和建立健全財務審計制度作了原則性規定,並要求典當行真實反映經營狀況,按時向主管部門報送財務會計報告。自人民銀行將典當監管職責移交以後,典當行業的會計制度基本處於混亂狀態,由於沒有重新統一,典當的報表格式、統計口徑五花八門,典當經營、財務等信息資料真實性較差,不利於主管部門掌握情況科學決策。各地對此反映強烈。基於此,20xx年初商務部和財政部有關司局經過磋商,擬正式出台典當會計制度,為此還專門召開業內外財會專業人士徵求意見會,推出了“典當會計制度徵求意見稿”,在商務部網上徵求意見,現已進入審查定稿階段。

關於典當業監管管理。

“辦法”第46條規定了商務部應履行的四項監管職責:即制定有關規章、政策;負責市場準入和退出管理;負責日常業務監管;對行業自律組織進行業務指導。

“辦法”第48條規定了《典當經營許可證》由商務部統一印製;當票由商務部統一設計,省級商務主管部門監製。關於《典當經營許可證》問題需作幾點說明:第一,典當經營許可證對典當行及其分支機構經營至關重要,它是確定是否具有典當經營資格的法定依據。沒有《典當經營許可證》而經營典當業務即為非法。第二,《典當經營許可證》實行的是編碼管理,它與典當行營業網點是一一對應關係。典當行必須將《典當經營許可證》懸掛營業場所的顯著位置。

“辦法”第51條規定“典當行應當如實記錄、統計質押當物和當戶信息,並按照所在地縣級以上人民政府公安機關的要求報送備查”;第52條規定“典當行發現公安機關通報協查的人員或者贓物及禁止典當的財物,應當立即向公安機關報告有關情況”;以及第53條規定“對屬於贓物或者有贓物嫌疑的當物,公安機關應當依法予以扣押,並依照國家有關規定處理”。這三條反映的是典當治安管理的基本要求,公安機關作為典當治安的監管部門有權對違反治安管理的典當行進行處罰,因此,典當行必須與公安機關密切配合。這裡重點說明“善意收贓”能否得到保護的問題。經貿委老辦法第41條規定:“典當行收當贓物,如經公安機關確認為善意誤收的,原物主應當持當物所有權證據辦理認領手續,按典當行實付當金數額贖取當物,但可免交當金利息和其他費用。”該規定在實踐中較好地保護了善意收贓時典當行的利益,至少本金不會損害。但新辦法在制定過程,公安部條法司對此條提出異議,認為與刑法衝突,刑法規定應先保護第一受害人利益,典當行誤收贓物屬於第二受害人,對贓物應先扣押,明確了原物主應當無條件返還,典當行債權只能向犯罪人追索。這樣事實上將典當利益懸空,因為犯罪人一般都將資金揮霍,有的身陷牢獄不可能還款。

“辦法”第54條規定了省級和設區的市級商務主管部門在典當監管中應建立定期檢查和不定期抽查制度,以及關於轄區內重大事項的報告制度。其重大事項主要包括盜搶、火災、集資吸儲、涉及重大訴訟案件等。

“辦法”第55條規定了全國性典當行業協會的性質、業務指導部門以及地方性典當行業協會的性質及其業務指導部門。

“辦法”第56條對典當行年審問題作了原則性規定。

“辦法”第57條規定“國家推行典當執業水平認證制度。”這種原則性的規定,表明商務部是重視提高典當從業人員素質的,對實施典當執業資格制度持肯定態度。目前,商務部市場體系建設司與人事部有關部門正在接洽聯繫,爭取早日出台具體辦法。

關於罰則和附則內容。

“辦法”第八章共12條專門規定了違反本規章規定而必須接受的處罰。有人說新辦法的制定,最大的特點之一是“規範從嚴,處罰從重”。之所以讓人感覺處罰條款過多,是因為將原先分開的公安治安管理處罰部分這次集中合併在一塊。

“辦法”第八章涉及的處罰條款共達20處之多。其中,由公安部門直接執行的條款共6條占50%,兩部門聯合執法的條款共5條,占42%。處罰金額最輕的200元以上1000元以下,即第35條第3款和第51條:典當行如未查驗當戶證明檔案或未如實記錄質押典當信息或未向公安機關報送,則要接受上述最輕的處罰;而處罰金額最重的則是5000元以上3萬元以下,共有9條16款,因為篇幅所限,這裡不一一列舉。有關罰則的系列規定,警示典當從業人員務必遵紀守法,嚴格管理,謹慎經營,規範行為。

“辦法”附則共四條,主要規定省級商務部門和公安部門制定實施細則或授權委託管理須報商務部、公安部備案;外商及港、澳、台商投資典當行由商務部會同有關部門另行制定。該條說明典當行業即將向外商開放,我國入世承諾的金融業正逐步放開,典當業更不可能對外商關閉,事實上近些年一直有外資企業試圖進入典當業,併到主管部門作過政策諮詢且與民間多有接觸。當然外資進入有一個過程,國內典當業應抓緊規範,占領市場,作好競爭準備。附則最後兩條規定了辦法的解釋權和施行日期。