僱傭人員受傷抗訴狀 篇1
抗訴人(原審被告):_________________鄭州某某建設工程有限公司。
地址:_________________鄭州市某某路口1號。
法定代表人:_________________李某某,
被抗訴人(原審原告):_________________劉某某,男,1970年4月12日生,漢族,農民,住河南省某縣五某某鄉。系受害人劉某啟的兒子。
被抗訴人(原審原告):_________________劉某某,女,1968年6月2日生,漢族,農民,住河南省某縣某某鄉。系受害人劉某啟的女兒。
被抗訴人(原審被告):_________________侯某某,男,1987年6月13日生,漢族,住商丘市某某路1號。
被抗訴人(原審被告):_________________遂平某某有限公司
法定代表人:_________________陳某,職務:_________________董事長。
抗訴人因不服遂平縣人民法院(20__)遂民初字第9某某號判決,現提起抗訴。
抗訴請求:_________________
一、撤銷(20__)遂民初字第9某某號判決。
二、依法改判駁回被抗訴人的訴訟請求。
抗訴事實和理由:_________________
抗訴人認為原審判決對事實認定錯誤,並錯誤理解和適用有關法律條文,抗訴人對劉某啟因交通事故的死亡不應當承擔賠償責任。
一、原審判決認定劉某啟經翟某某介紹到侯某某承包的工地上的從事炊事員工作,這一事實認定缺乏證據支撐,與事實不符。
侯某某出具書面證明,其跟本人不認識劉某啟,也從未僱傭劉某啟在工地上做飯,侯某某將承包的工程分包給王某,劉某啟是不是王某僱傭的侯某某不知道,應由王某說明,但原審原告未舉證證明劉某啟系侯某某僱傭的事實,原審判決認定的這一事實顯然證據不足。
二、原審判決認定導致劉某啟死亡的交通事故屬於安全生產事故,抗訴人將工程承包給無資質的侯某某,應承擔連帶賠償責任,屬於混淆事實,錯誤理解並適用有關法律條文。
1、交通事故是否為“安全生產事故”應根據個案具體分析。如果對於從事運輸行業的生產經營企業,交通事故應屬於安全生產事故,因為,該行業的企業以交通運輸為生產經營內容,但本案中,抗訴人和侯某某都是以建築施工為生產經營內容的建築行業,如在工地發生的因建築施工導致的傷亡事故當然屬於安全生產事故,但發生在工地以外的因交通違法行為導致的交通事故死亡與建築施工行為無任何關係,當然不能認定為安全生產事故。
2、劉某啟死亡的直接原因系交通事故,雖然交警部門證明當時劉某啟所騎電動車上攜帶有蔬菜,但是否是出去買菜,以及為誰買菜無法證實。
退一步講,即使劉某啟是為工地買菜,但其從事的是炊事員工作,並不是建築施工人員,僱傭炊事員做飯並沒有哪部法律規範強制規定要求僱主需具備何種資質。
原審判決引用《人身損害賠償司法解釋》第十一條第一款和第二款,認定侯某某應當對劉某啟死亡的結果承擔賠償責任,抗訴人承擔連帶責任,實則擴大了對法律概念的解釋,是對法律的錯誤理解和適用。
三、原審判決應當適用《民法典》的有關規定。
《民法典》第三十五條規定,“提供勞務一方因勞務自己受到損害的,根據雙方各自的過錯承擔相應的責任”。第二十八條規定,“損害是因第三人造成的,第三人應當承擔侵權責任”。
1、民法典明確了勞務關係中雇員受到傷害,僱主應根據自己的過錯承擔責任的過錯歸責原則。本案中,劉某啟是因交通事故死亡的,承擔侵權責任的當然是交通事故中侵權人,而且,抗訴人以及侯某某對於交通事故的發生沒有任何過錯,也不可能預見和控制,當然不應該承擔劉某啟死亡的侵權責任了。
2、況且,導致劉某啟死亡的直接原因是交通事故,並非是從事勞務活動買菜做飯導致的死亡,買菜做飯的勞務活動本身不會引起交通事故,更不會導致死亡結果出現,交通事故的發生系劉某啟和對方車輛駕駛員張某的交通違法行為造成的。原審判決不考慮因果關係,直接認定買菜途中的交通事故也屬於提供勞務活動,顯然是對侵權責任因果關係的錯誤評價,對法律的錯誤理解。
四、交通事故已經達成賠償協定,劉某啟死亡的侵權損失已經獲得賠償,原審判決不應當再要求他人繼續承擔賠償責任。
經駐馬店仲裁委員會調解,導致劉某啟死亡的交通事故達成賠償協定,張某賠償被抗訴人128000元。賠償協定是雙方自願協商的結果,代表雙方自願處分自己的權益的意願,該糾紛對於雙方而言已經按其真實意願公平合理的解決,如再判決他人繼續承擔賠償責任,顯然違反了損失填平原則,劉某啟近親屬便獲得了重複賠償。
五、原審判決對劉某啟死亡損失的計算錯誤。
1、劉某啟系因交通事故死亡的,當時是否為工地買菜無從證實,退一步講,即使劉某啟是為工地買菜,但行駛途中應遵守交通安全法規,該事故認定書證明,劉某啟有交通違法行為,負事故同等責任,導致其死亡的損害結果,其自身也有過錯。根據過錯相抵原則,原審判決不應按全部損失認定抗訴人和侯某某的侵權責任。
2、原審判決按城鎮標準計算劉典啟死亡的損失證據不足。
原審認定劉某啟死亡的損失應按城鎮標準計算的證據是某縣某某某商貿有限公司出具的工作證明,但抗訴人認為除了該證據外沒有其他證據能佐證劉某啟在商貿公司工作,認定劉某啟在商貿有限公司工作的證據不足。另外,也沒有證據證明在商貿有限公司工作期間劉某啟居住在城鎮。
綜上所述,原審判決在無證據證明劉某啟受僱於侯某某的情況下,錯誤計算劉某啟死亡的損失,對有關法律事實錯誤評價認定,並錯誤適用法律。請二審法院查明事實,維護抗訴人合法權益。
此致
市中級人民法院
年 月 日
僱傭人員受傷抗訴狀 篇2
一、案情:
根據李某申請,區勞動保障局作出《工傷認定書》,其內容大致如下:“20__年8月15日,大富豪酒店聘用李某在該店做臨時工。同年12月17日,李某在樓上往油罐里加油時,不慎從上滑下來,造成左股骨上殿粉碎性骨折、左跟骨粉碎性骨折。根據法律法規,李某屬在工作時受傷,因此,區勞動保障局認定李某為工傷。”對此,酒店不服,認為李某是醫七一商場維修服務人員的名義到本酒店承攬電器維修服務工作,本酒店從照顧關係出發,才同意讓其到本酒店從事電器維修工作。出事那天,李某按要求對酒店輸油泵進行維修後,未經本酒店任何人指派和同意,擅自違反操作規程和安全管理規定,給本酒店樓上的油罐加油,不慎從油罐頂上滑下,造成重傷,應後果自負,酒店不承擔工傷保險責任。遂訴至法院,請求撤銷該工傷認定。
二、試比較20__年司法考試卷三多項選擇第62題:
62.甲公司經營空調買賣業務,並負責售後免費為客戶安裝。乙為專門從事空調安裝服務的個體戶。甲公司因安裝人員不足,臨時叫乙自備工具為其客戶丙安裝空調,並約定了報酬。乙在安裝中因操作不慎墜樓身亡。下列哪些說法是正確的
A.甲公司和乙之間是臨時僱傭契約法律關係
B.甲公司和乙之間是承攬契約法律關係
C.甲公司應承擔適當賠償責任
D.甲公司不應承擔賠償責任
評價:上下兩個案情看上去很有相似之處,只不過20__年司法考試卷三多項選擇第62題所述的這種情形屬於承攬契約法律關係,甲公司不應承擔賠償責任。而李某案的情況則恰恰相反。由此可見司法考試的試題多來源於日常生活!下面我們主要結合李某案來談談這其中的微妙之處。
三、對李某受傷案的分析:
1.如勞動保障局的說法成立,李某與酒店之間就構成僱傭契約關係。所謂僱傭契約,是指從事僱主授權或者指示範圍內的生產經營活動或者其他勞務活動。僱傭契約具有以下兩個顯著特徵:1)以完成一定的勞動為標的,至於工作成果則不是契約的標的;2)雇員的工作不具有獨立性。他一般以僱主的設備、技術為依託而工作,受僱主的指揮管理。李某受傷案中,根據勞動保障局提供的李某自述,自己20__年8月14日本來在外地玩,後來酒店老闆來電話,請他回去接酒店電器維修的活,每月600元,試用期一個月發300元。李某答應後就回去找酒店,到出事時已經為酒店幹了3個月。而且油罐里的廢油也是老闆自己買的,加油也是在老闆的授意下進行的一項工作。自己灌油時,酒店人員還幫他扶椅子。綜上,如果勞動保障局的說法成立,李某與酒店之間就構成僱傭契約關係。根據《最高人民法院關於審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第11條第1款,“雇員在從事僱傭活動中遭受人身損害,僱主應當承擔賠償責任。”結合本案,酒店也就得為李某承擔工傷保險責任。
2.如酒店的說法成立,李某與酒店之間就構成承攬契約關係。按照《中華人民共和國民法典》第251條的規定,承攬契約“是承攬人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人給付報酬的契約。承攬包括加工、定作、修理、複製、測試、檢驗等工作。”承攬契約具有以下幾個特徵:1)以完成一定的工作,交付工作成果為標的;2)標的物具有特定的性質,以滿足定作人的特殊需要;3)承攬人工作具有獨立性。承攬人應以自己的設備、技術和勞力親自完成約定的工作,不受定作人的指揮管理。本案中,酒店稱“出事那天,李某按要求對酒店輸油泵進行維修後,未經本酒店任何人指派和同意,擅自違反操作規程和安全管理規定,給本酒店樓上的油罐加油”,李某在自述中也提到為酒店輸油泵維修時使用的是自帶工具、自行維修。如果酒店的說法成立,李某加油的行為就不受定作人的指揮管理,具有獨立作業的特點,那么李某與酒店之間就構成承攬契約關係。根據承攬契約的風險承擔規則,承攬人因意外事故或自身過錯,造成人身傷亡時,無權要求定作人承擔損失,須獨自承擔責任。結合本案,李某就得自認倒霉了。
四、結論:結合本案,比較僱傭契約與承攬契約的區別。從上面的材料我們不難看出,僱傭契約與承攬契約的最大區別就在風險承擔上。在法庭上受害方只有主張勞務契約成立而不主張承攬契約成立,才有可能獲得意外傷害賠償。
參考文獻:
1、法律考試中心編,《20__年國家司法考試應試指導 歷年試題彙編及答案解析》(修訂版),法律出版社20__年11月第一版
2、某區20__年行政複議案卷
僱傭人員受傷抗訴狀 篇3
甲方(用人單位):
乙方(勞 動 者):
根據《中華人民共和國勞動法》、《中華人民共和國勞動契約法》等有關規定,甲乙雙方在誠信、平等、自願的基礎上,經協商一致訂立本契約。
一、契約類型和期限(在下列1、2項中選擇)
第一條1、本契約為以完成一定工作任務為期限的勞動契約,契約期從 年 月 日起至 結束止。
2、本契約為固定期限勞動契約,契約期自年日止。乙方試用期自 年 月 日起,至 年 月 日止。
二、勞動崗位、工作內容和工作地點
第二條 甲方安排乙方從事 工種(崗位)。根據生產經營的需要,在乙方能夠勝任的前提下,經雙方同意可以變更乙方的工作崗位和任務。乙方應服從甲方指揮,遵守勞動紀律,完成甲方分配的生產任務.乙方工作地點在 本工程施工現場
三、勞動報酬
第三條 乙方工資按下列l或2項中選擇
1、乙方崗位工資 元/元/小時。
2、乙方實行計件超產工資,基本工資按國家規定月標準工作時間每月算方式按甲方依法制訂的制度和責任制協定執行。
第四條 甲方指定專人作為記工員,對乙方每天工作內容、工作時間(工作量)等予以記錄,次月月初在工作場所予以公示。乙方應對公示內容予以核對。若有疑義,應與記工員協商解決。公示後的記工考勤記錄,作為計算工資的原始憑證。
第五條 乙方提供正常生產勞動,其工資報酬不得低於當地政府規定的最低工資標準。
第六條 甲方以法定貨幣形式支付乙方工資,支付工資時間為每月 日。不得剋扣或無故拖欠。
第七條 工資由甲方通過銀行或現金直接向乙方發放,乙方憑本人身份證原件領取並簽名確認。
四、工作時間和休息休假
第八條 甲方根據建築業生產特點實行不定時工作制或綜合計算工時工作制等其他工作和休息辦法,並報勞動保障部門批准。甲方應按照國家法律、法規和地方政府有關規定,合理安排乙方的工作和休息時間。
五、社會保險和福利待遇
第九條 社會保險和福利規定如下:
乙方保險和福利,均按國家和地方政府有關法律、法規、規章、政策以及甲方依法制定的規定執行。
六、勞動保護、勞動條件和勞動紀律
第十條 甲方應按照國家和行業勞動衛生、安全生產等相關規定,為乙方提供符合國家規定的勞動保護設施及其他勞動保護條件。對可能產生職業病的作業崗位,甲方有告知和警示的責任。
第十一條 甲方應對乙方進行上崗前安全生產教育。乙方從事特種作業的必須經專門培訓並取得特種作業資格後持證上崗。
第十二條 乙方在勞動過程中應嚴格遵守安全生產、文明施工等制度的各項操作規程,有權拒絕違章指揮和冒險作業,對甲方管理人員漠視職工安全和健康的行為有權進行檢舉和控告。
第十三條 甲方可以依法制定企業規章制度和勞動紀律對乙方實行管理,已經制定的規章制度和勞動紀律應當及時告知乙方。乙方應嚴格遵守甲方依法制定的各項規章制度和勞動紀律。
七、本契約的解除、變更、終止
第十四條經甲乙雙方協商一致,本契約可以變更或解除。
第十五條有下列情形之一的,甲方可以隨時解除本契約:
(一) 乙方在試用期間被證明不符合招用條件的;
(二) 乙方提供虛假身份證、資格證、上崗證、勞動關係狀況證明的;
(三) 乙方嚴重違反甲方勞動紀律或者規章制度的:
(四) 乙方有偷竊、打架鬥毆、賭博等行為,經教育仍不悔改的;
(五) 乙方有嚴重失職、營私舞弊,給甲方利益造成重大損害的;
(六) 乙方被依法追究刑事責任的。
第十六條 有下列情況之一的,乙方可以隨時通知甲方解除本契約:
(一) 在試用期內的;
(二) 甲方以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動的;
(三) 甲方不能按照勞動契約約定支付勞動報酬的;
(四) 甲方不能按照國家規定和本契約約定提供勞動條件的。
第十七條 乙方完成約定的工作後,本勞動契約即行終止。
八、違約責任
第十八條 違約責任規定如下:
(一) 由於甲乙任何一方的過錯造成本契約不能履行或者不能完全履行的,由有過錯的一方承擔法律責任;給對方造成經濟損失的,應根據後果和責任大小,向對方承擔賠償責任。
(二) 本契約的變更、續訂、解除、終止手續由甲方辦理,因未及時辦理手續給乙方造成經濟損失的,由甲方承擔法律責任。
(三) 乙方擅自離職,造成本契約不能履行,給甲方造成直接經濟損失的,乙方應按損失大小予以賠償,生產經營直接損失存在但難以計算的,按未履行契約年限每年一個月乙方本人工資的標準支付賠償金。本人工資按解除勞動契約前十二個月生產經營正常情況下的實得平均工資予以確定。
九、雙方約定的其他事項
第十九條 雙方約定:
十、勞動爭議處理
第二十條 甲乙雙方因執行本契約發生勞動爭議時,可協商解決;協商不成的,任何一方可以以勞動爭議發生之日起60日內向勞動爭議仲裁委員會提出書面仲裁申請。任何一方對仲裁裁決不服的,可以自收到仲裁裁決書之日起15日內向人民法法院提起訴訟。
十一、其它事項
第二十—條 本契約未盡事宜,或與現行法律法規、本省規定有牴觸的內容,按法律法規和本省規定執行。
第二十二條 本契約經甲乙雙方簽字蓋章後生效,雙方必須嚴格遵守執行。本契約一式三份,甲乙雙方各執一份,一份報勞動部門備案。
甲方(蓋章): 乙方(簽字) :
甲方法定代表人(委託代理人):
(簽字或蓋章)
訂立日期: 年月日