【案例16】
a公司1997年在上海證券交易所上市。截止2002年12月31日，公司股本總額為1.5億元，其中流通股為6000萬元；經審計的淨資產值為4.5億元。a公司最近3年無重大資產重組行為。2003年7月，a公司向中國證監會提出增發新股的申請，其申請檔案披露了以下信息：
（1）a公司於1999年1月曾獲準配股，募集資金2億元，其投資項目完工進度已經達到50％。本次擬增發新股5000萬股，募集資金量為5億元。
（2）a公司董事陳某2002年8月因在任職期間拋售所持a公司股票被上海證券交易所公開譴責。2002年9月，a公司為其子公司向銀行貸款3000萬元提供了擔保。
（3）a公司第一大股東b公司1999年以來向a公司累計借款1500萬元，至今沒有歸還。b公司財務部經理吳某兼任a公司財務總監，a公司董事張某兼任a公司控股的c公司總經理。
（4）a公司董事會由9名董事組成，其中獨立董事3名。本次擬增發新股議案提交董事會表決時，全體董事一致通過。在隨後召開的臨時股東大會上，增發新股議案獲得出席股東大會股東所持表決權的2/3以上通過。
要求：
（1）根據本題要點（l）所述內容，a公司前次募集資金使用情況、本次增發新股募集資金量是否符合增發新股的規定？並分別說明理由。
（2）根據本題要點（2）所述內容，a公司董事陳某任職期間拋售股票的行為和a公司為其子公司提供擔保的行為是否構成本次增發新股的障礙？並分別說明理由。
（3）根據本題要點（3）所述內容，b公司向a公司借款的情形是否符合增發新股的規定？吳某、張某兼職是否構成本次增發新股的障礙？並分別說明理由。
（4）根據本題要點（4）所述內容，a公司董事會的組成是否符合公司法律制度的規定？a公司股東大會對增發新股議案的表決是否存在問題？並分別說明理由。
【案例16答案】
（1）首先，a公司前次募集資金使用情況不符合增發新股的規定（0.5分）。根據有關規定，上市公司增發新股條件之一是，前次募集資金投資項目的完工進度不低於70％，而a公司前次募集資金投資項目完工進度只達到50％（1分）。其次，本次增發新股募集資金量不符合增發新股的規定（0.5分）。根據有關規定，上市公司增發新股時，增發新股募集的資金量不超過公司上年度末經審計的淨資產值，而a公司本次增發新股募集資金量為5億元，超過了a公司上年度末經審計的4．5億元的淨資產值（1分）。（本要點共3分）
（2）首先，陳某的行為構成本次增發新股的障礙（0.5分）。根據有關規定，上市公司的董事在最近12個月內未受到證券交易所公開譴責是上市公司增發新股條件之一，而陳某作為a公司董事受到證券交易所公開譴責未滿12個月（1分）。其次，a公司為其子公司提供擔保的行為不構成增發新股的障礙。因為法律沒有上市公司不能為其子公司擔保的禁止性規定（1分）。（本要點共2.5分）
（3）首先，b公司向a公司借款的情形不符合增發新股的規定（0.5分）。根據有關規定，上市公司的資金不存在被具有實際控制權的個人、法人或其他組織占用的情形是增發新股條件之一，而b公司作為a公司的第一大股東占用了a公司的資金（1分）。其次，吳某兼任a公司財務總監構成本次增發新股的障礙。根據有關規定，上市公司增發新股條件之一是，具有完善的法人治理結構，與對其具有實際控制權的法人或者其他組織及其他關聯企業在人員上分開，保證上市公司的人員獨立。吳某作為a公司的第一大股東的財務部經理兼任a公司財務總監，不符合上市公司人員獨立的要求（1分）。第三，張某兼任控股c公司總經理，不構成增發新股的障礙。因為法律沒有上市公司董事不能兼任其控股公司經理的禁止性規定（1分）。（本要點共3.5分）
（4）首先，a公司董事會的組成符合公司法律制度的規定（0.5分）。根據公司法律制度的規定，股份有限公司的董事會應由5至19名董事組成（0.5分），上市公司董事會成員中應當至少包括1/3的獨立董事（0.5分）。其次，a公司股東大會對增發新股議案的表決存在問題（0.5分）。根據有關規定，增發新股的股份數量超過公司股份總數20％的，其增發提案還須獲得出席股東大會的流通股股東所持表決權的半數以上通過（1分）。[或：a公司增發新股5000萬股，已超過公司股份總數的20％，通過增發新股議案時，沒有履行獲得出席股東大會的流通股股東所持表決權的半數以上通過的程式（1分）。] （本要點共3分）
【案例17】
a股份有限公司(本題下稱“a公司”)於1998年11月向社會公開發行人民幣普通股股票並在上海證券交易所上市。公司股本總額為1.5億股(每股面值為1元，下同)，其中，已上市流通股份為8000萬股。a公司進行重大資產重組，重組完成後擬於2003年8月首次申請增發新股，有關資料如下：
（1）經註冊會計師核驗，a公司最近3個會計年度的有關會計資料如下：
單位：萬元
2003年
6月30日
2002年
2001年
2000年
總資產
95000
90000
80000
70000
負債
62000
60000
55000
50000
淨資產
33000
30000
25000
20000
扣除非經常損益前的淨利潤
500
3500
4000
2000
扣除非經常損益後的淨利潤
400
2400
3750
3000
（2）本次擬發行新股5000萬股，擬募集資金4億元。
（3）前次募集資金投資項目的完工進度為75％。
（4）經查明：a公司在前次社會公眾股發行所募集資金全部到位之後，被主要發起人甲股東借用流動資金人民幣5000萬元，截至申請材料提交時，甲股東按照還款計畫已經償還了2000萬元，還有3000萬元尚未償還。此外，a公司於2003年4月1日受到中國證監會的公開批評。
（5）經查明：2001年4月a公司違規為乙股東1000萬元的銀行貸款提供擔保。截至申請材料提交時，整改已滿1年。此外，a公司因一項標的額為500萬元的買賣契約糾紛於2002年4月1日作為原告向人民法院提起訴訟，該訴訟截止申請材料提交時，仍在進行中。