不服金融借款利息判決抗訴狀

不服金融借款利息判決抗訴狀 篇1

抗訴人:_________________公司,住所地__________,統一社會信用代碼__________

法定代表人:_________________董事長

被抗訴人:_________________,男,漢族,1985年6月21日出生,住在__________,公民身份證號__________

抗訴人不服__________區人民法院(20__)皖__________民初__________號民事裁定書之裁定,特依法提起抗訴,請求二審法院依法撤銷一審裁定,指定一審法院進行實體審理。

事實與理由

一審法院認為__________公司與__________之間的經濟糾紛屬於職工執行公務在單位借款長期掛賬產生的糾紛,不存在平等主體間的債權債務關係,依照《最高人民法院關於職工執行公務在單位借款長期掛賬發生糾紛是否受理問題的答覆》精神不符合民事案件的受理條件,做出駁回起訴的裁定。抗訴人認為一審法院的裁定是不合理的,理由如下:_________________

《最高人民法院關於職工執行公務在單位借款長期掛賬發生糾紛是否受理問題的答覆》界定的範圍是職工在執行公務期間向單位借款沒有及時沖賬發生的糾紛不屬於民事案件的受理範圍,顯然與本案的事實是不一致的。

本案中,抗訴人並不是依據被抗訴人沒有及時向公司沖賬的憑證向其索要借款,而是依據被抗訴人出具的《情況說明》向其索要借款。抗訴人認為,被抗訴人簽字確認的《關於__________在公司財務掛賬及未交辦公用品的情況說明》具有平等主體之間的借據性質。雖然被抗訴人的借款是其在職期間執行公務的預支款項,但是20__年11月份已經從__________公司離職。20__年4月17日,抗訴人向被抗訴人出具了一份關於被抗訴人在職期間向公司借款的情況說明,被抗訴人對上述借款表示認可並簽字確認。抗訴人出具該份《情況說明》所要證明的內容是被抗訴人雖然已經從公司離職但仍然欠公司借款總計人民幣53535.62元,被抗訴人簽字確認表示認可上述事實。因此,該份《情況說明》具有平等主體之間的借據性質,屬於民事案件的受案範圍。

此致

___________人民法院

具狀人: ___________

____ 年 _____ 月 _____ 日

不服金融借款利息判決抗訴狀 篇2

金融借款契約範本及分析

(2)

3、契約約定可以直接對借款人、保證人扣款,具有侵權之嫌。例:借款契約約定:“借款人或保證人未按期足額償付到期貸款本息,貸款人有權從借款人開立在貸款人及貸款人總行系統內其他營業機構的全部賬戶中扣收到期未還的本金、利息、罰息及相關費用(包括律師費、訴訟費等實現債權的費用)。”評析:根據《民法典》規定,債務相互抵銷要符合相應的法定的條件:

(1)應當是雙方互負到期債務;

(2)債務的標的物種類、品質相同;

(3)按照契約的性質或者依照法律規定不得抵銷的債權不得抵銷;

(4)一方債務主張抵銷的,應當通知對方,在通知到達對方時才發生效力。在金融借款契約的實際履行過程中,如果借款人未按約定支付利息或歸還本金,可以按照契約的約定,對借款人或保證人在其開立的賬戶中扣取,就會涉及到以下的法律問題:

(1)借款人可能在有多種類型的債權,有存款,包括長期和短期存款、理財產品等等。而欠貸款尚未到期,被推定到期,即未按月支付利息,即可以視為貸款全部到期,在這樣的情況下,直接從借款人的賬戶中扣款予以抵消,不符合債權債務相互抵消的條件;

(2)即使符合債權債務抵消的條件,法律規定也要通知借款人,而在訴訟中,都沒有提供已經通知借款人的證據,而是在契約中事先約定扣款,這不符法律規定的抵銷程式要求;

(3)在商業實際營業過程中,各分支機構通常是經登記註冊的經濟組織,具有獨立的契約主體資格,而其他分支機構與借款人沒有借款契約關係,只有存款關係,直接對借款人扣款,涉嫌侵害借款人的財產權。

(4)如果借款人負債多,而且與其他債權人也簽訂了債務相互抵消的協定,其他債權人提出異議,特別是扣除了本金和利息以外,還扣除其他“相關費用”,這個扣款的效力值得探討。

4、在契約條款中所表述的“監管部門”並不明確,以“監管部門”干預為由,停止發放貸款,解除契約,其意思容易發生誤解、爭議。例:“如因國家巨觀調控政策變化、監管部門對貸款人提出控制貸款規模或信貸投向的要求及其他非因貸款人原因致使貸款人無法發放本契約項下貸款的,貸款人有權停止發放貸款或解除本契約,借款人對此並無任何異議。”評析:作為制定格式契約條款的,在上述條款中所稱的“監管部門”範圍過大,可以理解成金融監管部門(即“央行(中國人民)、證監會、監會、保監會);也可以理解為商業自身設定的監管部門,如:行長、貸款檢查、審批監管部門等等;還可以理解為其他監管部門。如果以不明確的監管部門干預為由,可以單方解除借款契約、停止發放貸款,而且在契約中約定“借款人對此並無任何異議”,更顯得為免除自己的責任而設定。如果該條款發生爭議,應當按照民法典第四十一條:“對格式條款的理解發生爭議的,應當按通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的,應當作出不利於提供格式條款一方的解釋”的規定解釋其中的意思表示。

5、辦理抵押登記費用的約定,應符合規範性要求。例:“本契約項下抵押的登記、評估、保險、鑑定、公證、提存等費用由抵押人、擔保人承擔。”評析:借款契約約定辦理抵押登記等費用由借款人承擔,無疑加重了借款人的貸款成本。借款人除了支付貸款人利息外,還要支付額外的費用。這個約定並不符合有關規定。《房屋登記辦法》第12條、《土地登記辦法》第7條等規定,房屋或土地的抵押權設定登記,均應由雙方當事人共同申請;依據發改價格〔〕924號檔案,辦理抵押登記手續的費用,應當由登記為房屋權利人的一方收取。在不動產抵押權設定登記中,抵押權人是不動產抵押權利人,理應由抵押權人負擔相關費用。

6、一方並非金融借款契約的借款人,也不是擔保人,而是以“連帶共同債務人”的名義向貸款人出具《共同還款承諾書》,“連帶共同債務人”慨念模糊。例:“本人自願作為連帶共同債務人,對借款人與貴行產生的下列債務承擔連帶共同還款責任,具體權利義務按照借款人與貴行簽訂的相關契約執行。”這個承諾主要是與借款人簽訂契約後,由預先設定好格式文本,要求借款人的配偶及有關人員作出的書面承諾。評析:上述承諾的是連帶債務還是共同債務如果是共同債務人,則應當共同償還,不需要外加連帶共同還款。如果是連帶債務,其法律依據是什麼我國法律規定的連帶債務主要是保證的連帶債務、合夥的連帶債務、代理的連帶債務、監護人的連帶債務、共同侵權的連帶債務。連帶債務區別於共同債務,通常情況下,連帶債務人的責任輕於共同債務人,而在起訴時,就根據承諾書的承諾,不是要求承諾人承擔連帶責任,而是請求承擔直接共同償還債務的責任。筆者認為,在設定標準契約文本時,對諸如夫妻共同債務、家庭共同債務等等的對象,應在正式的契約文本簽字為宜,由借款人的親屬另加一份單獨的承諾書來作出承諾,容易與主契約的內容發生歧義。“連帶共同債務人”這個名詞,既可以理解為連帶責任人,也可以理解為共同債務人,在訴訟中應當怎么確定處理,值得探討。

7、在借款契約中預先簽訂了可以將契約權利義務轉讓給第三人的條款,不利於契約的實際履行。例:“貸款人有權自主將本契約項下的權利義務全部或部分轉讓給第三人,借款人和本協定其他各方應視為已同意該等轉讓。”評析:上述借款契約條款中,事先與借款人等契約當事人約定可以把債權債務一部或全部轉讓給第三人。我國《民法典》第八十八條規定:“當事人一方經對方同意,可以將自己在契約中的權利和義務一併轉讓給第三人。”這裡就牽涉到如下的問題:

(1)從效力上分析,在借款契約中預先約定一方可以轉讓契約的權利義務,另一方視為同意,而且確實在契約中簽字同意,這並沒有違反法律和行政法規的強制性規定,為有效條款。但這個約定要到契約簽訂後去履行,特別是契約義務轉讓,會產生轉讓給誰,轉讓的內容和條件等,需要與對方再次協定後確定,在實際履行中容易引起爭議;

(2)作為金融機構,有的權利屬於金融特許權,其轉讓契約權利義務是否應由有關部門批准,筆者對此沒有進行研究,認為這個轉讓的效力值得探討;

(3)作為借款人和擔保人,在向借款後,如果轉讓借款契約的權利義務,當然應當取得貸款人()的同意,但作為在借款契約中預先約定“有權自主將本契約項下的權利義務全部或部分轉讓給第三人,借款人和本協定其他各方應視為已同意該等轉讓。”反之,如果借款人發生借款契約權利義務轉讓的情況,是否也以此契約條款來對比呢儘管筆者在審理借款契約糾紛中沒有遇到過這個問題,但認為對這一條款是否有必要簽訂是值得一提的。三、金融借款契約在簽約與履行過程中的認真與任性。筆者在審理金融借款契約糾紛案件中注意到以下的一些問題:

1、在簽訂金融借款契約時,是認真的。有很多的貸款手續要由內部監管部門的嚴格審批,與借款人先簽訂授信契約等等。在名稱多且篇幅長的金融借款、擔保等契約文本中,根據已經設定的契約內容,逐一審查簽約。而對有些借款人而言,簽訂金融借款契約就不是那么認真了,往往是為了實現借款的目的,在契約文本中隨便簽字畫押,表現得有點任性,只要有款可借,對契約文本很少顧及。

2、在履行金融借款契約時,作為貸款方的就會顯得有點任性。當借款人未按約定的時間還款付息時,會依據其預先設定的有利條款和地位採取措施。常見的方法是:

(1)對未到期的借款,沒有通知借款人即提前收回全部本息;

(2)對借款人或擔保人扣款並加收罰息、復息;

(3)走訴訟程式,對借款人或擔保人缺少相互之間的溝通,以在法律程式上可以交代為先,期待起訴的司法效果。筆者在審理金融借貸案件過程中發現,有一家出庭的是委託授予一般代理權律師,在訴訟中的特別授權代理人是該職員,而這個特別授權代理人卻不出庭,這好像已經成為該慣例。也就是只有一個一般代理權的律師出庭,不能在法庭上行使調解等權利,並且還聲稱,反正借款的事實很清楚,一位律師出庭就足夠了,法院會判勝訴的等等。另有一家,作為訴訟代理人在法庭上沒有調解權,而是要在開庭結束後,經行長辦理審批手續再進行調解。對借款人而言,有部分借款人在沒有按約履行還本付息的義務時,就顯得認真了,他們為自己不能還款尋找多種理由,在訴訟中予以抗辯,而且也確實能找到其中的抗辯理由;另有一部分借款人,在未按約履行還款義務時,對債權人()採取不理不睬的態度,在訴訟中,採取不答辯、不出庭的方法,有的甚至以提出管轄權異議等為由,故意拖延時間,他們認為反正還不了借款,打不贏官司,隨他去吧;還有的借款人已經是走人關門,下落不明了。四、注重契約的實際效用,營造自覺履行金融借款契約的氛圍的一些粗淺的想法:

1、把遵循誠實信用原則貫穿於契約簽訂與履行的始終,提高契約當事人的法律意識。在契約關係中,雙方要確立相互尊重的平等互利關係,依法維護各自的`權益;在契約當事人與他人或社會整體的關係中,不能利用契約損害他人或社會公共利益。對金融機構,更應在遵循誠信原則的前提下,促使借款人在簽約、履行以及變更契約過程中自覺履行義務。政府、司法機關在行政、司法活動中,要共同做好誠信守法重要性的宣傳教育工作,真正達到誠信守法的目的,增強全民的法制觀念,提高法律意識,使金融借款契約在良好的法制氛圍中得到切實履行。

2、提供金融借款契約格式條款應簡明易懂,便於理解契約文本的真實意思,達到實際履行的目的。金融借款契約基本上由負責提供格式條款,有的甚至由信貸員代為借款人填寫空格欄的內容,諸如借款人的基本情況、借款數額、利率等等。在契約空格欄要求借款人負責填寫的內容,是讓他們充分理解借款契約的主要條款,由負責對有關條款內容的解釋,防止發生契約文義上的爭議。作為借款人更需要了解借款利率以及借款期限和違約責任等相關信息,尤其是關鍵性的重點內容,應當儘量在填寫過程中讓借款人懂得其中的意思。契約文本的內容既要合法合規,又要體現合情合理,意思表示明確,使用法律用語和文字應當準確易懂,以明確契約雙方的權利義務為主旨,不能使用容易發生歧義的詞語而引發爭議,不能人為地把契約條款內容複雜化,添加沒有實際意義的條款或詞語及法律用語,使契約內容過多過長,以影響對契約真實意思和目的性的理解。3.制裁金融違法、違規行為,打擊金融犯罪活動。依法公正及時地審理金融借款契約糾紛案件,對規範和維護金融秩序,促進資本市場的穩步發展,增強金融市場抗風險能力,具有重要的作用和意義。通過訴訟活動,保護信貸資產不流失,在執法必嚴、違法必究的同時,還要依法平等地保護契約當事人的合法權益,努力實現簽約、解決契約爭議、適用法律的公平合理。對違法、違規等非法金融行為給予必要的制裁,運用司法手段參與金融秩序的整頓,使借貸雙方樹立全局觀念,共同擔負起維護金融秩序、防範和化解金融風險的責任,支持金融機構做好金融債權管理工作。對於少數借款人在獲得貸款後,故意規避法律,逃避責任的行為,在運用法律予以制裁的同時,還要運用金融管理、行政和經濟手段予以必要的制裁併在媒體上予以曝光。對金融機構的工作人員,利用職務收受賄賂或者與少數借款人勾結,採用欺詐手段獲得貸款或擔保等嚴重違法違規行為,依據民事訴訟法的有關規定建議人民予以行政制裁。發現金融犯罪的,要依法及時移送公安機關追究行為人的刑事責任,決不能作為一般的金融借款契約糾紛處理了事。金融借款案件的法律關係並不簡單,涉及到民法典、民法典、民法典和金融法等。金融借款糾紛案件的新情況、政策性和新的法律規範很多。在金融改革的實踐中,作為法官,要學習金融業務知識和金融法律、法規,隨時注意國家金融政策的變化,掌握金融借款案件的基本處理方法,以保證國家金融法律和政策的貫徹執行。

不服金融借款利息判決抗訴狀 篇3

契約編號: 號 

出借人(以下簡稱甲方): 身份證號: 

借款人(以下簡稱乙方):

保證人:

乙方因生意需要向甲方請求借款,由甲方提供雙方商定的借款額給乙方,上述保證人自願為乙方此筆借款提供連帶保證擔保。現經當事人各方平等協商,就有關事項訂立如下協定:

一、甲方借給乙方:人民幣(大寫): 萬元整;人民幣(小寫): 元整;

二、借款利息:自本契約成立之日起按月計息,月息為1.5%。

三、借款用途:商業經營、貨物買賣、債務清償等一切合法商事用途。

四、借款期限: 自________年____月____日起至________年____月____日。

五、借款歸還: 乙方應於________年____月____日之前向甲方歸還全部借款本息。本契約所指的“日”包括非工作日,借款到期,非經甲方書面許可,乙方不得以還款日為周____日或法定節假日為理由延遲還款,否則構成違約。乙方違反本條約定逾期還款的應向甲方支付違約金,月違約金按乙方應還款總額的30%計算。

六、擔保條款

1、債權及利息、違約金、甲方實現債權的費用包括律師費、執行費、評估費、拍賣費、公證費、差旅費等所有因乙方不履行或不完全履行本契約約定的還款義務所產生的各種費用負擔。

2、保證期間:為兩年(自);

3、本契約所有保證人均承擔連帶責任保證,每個保證人均負有在其擔保範圍內獨立清償被保證人(即乙方)所欠全部債務的義務。

七、乙方的義務

1、乙方應於________年____月____日之前向甲方歸還全部借款本息。

2、乙方應嚴格按契約約定的用途使用借款(將借款用於非法用途所產生的一切法律後果皆由乙方自己承擔);

3、經甲方書面同意,乙方可以提前歸還借款,甲方同意乙方提前還款的利息按借款實際天數計算。

八、承諾保證條款

1、乙方及各保證人保證其向甲方提供的資質、資信、財務、經營狀況等所有信息、證照、契據證件等真實、準確、合法、完整、有效;

2、乙方及各保證人保證在遭遇訴訟、仲裁、重大行政、刑事處罰及其財務資信狀況發生任何可能危機還款的不利變化等情況時,應於____日內以書面形式通知甲方;

九、違約責任

1、借款到期乙方不能依約還款,甲方為實現自己的債權聘請律師的`費用由乙方承擔,乙方自願接受對甲方律師費的強制執行,並放棄對甲方要求其支付律師費的抗辯權。

2、在乙方遭受訴訟、仲裁、行政、刑事處罰以及財產與資信狀況發生不利變化進而影響其還款義務的履行等情況出現時,甲方有權單方宣布借款提前到期,並同時行使本契約賦予的各項權利(包括但不限於直接申請出具強制執行證書,並向法院申請強制執行要求乙方及保證人承擔償還責任)。

3、如乙方及各保證人違反本契約第八條的承諾,或借款未到期,但乙方未能按月向甲方支付利息的,累計拖欠甲方兩個月利息未付的,甲方有權單方宣布借款提前到期,直接申請公證強制執行,乙方及保證人自願接受強制執行。

4、因乙方違約,甲方依照本契約約定解除的,乙方應向甲方支付違約金,月違約金按乙方應還款總額的30%計算。

十、 公證條款

1、本契約甲方、乙方、保證人均同意向____市方正公證處申請對本契約辦理具有強制執行效力債權文書的公證。若乙方到期不依約還款,甲方有權向____市方正公證處申請執行證書並憑執行證書向有管轄權的人民法院申請執行,而乙方、保證人均願意接受人民法院的依法強制執行,並自願放棄抗辯權。

2、本借款契約所需的公證費由乙方承擔。

3、執行金額的確認:甲方向公證處申請出具《執行證書》,公證機關有權通過乙方預留的地址以特快專遞(E)或以電話對執行金額向乙方進行核實確認,乙方接到公證處的《確認函》或核實電話時,如對執行金額有異議應於____日內持有效證據材料原件向公證處提出書面異議,如乙方未在上述期限內持還款證據材料原件向公證處提出異議,公證處即可依據申請人申請的金額出具執行證書。如公證處無法按乙方預留的聯繫方式聯繫到乙方,亦或乙方改變本契約中預留的聯繫方式未書面通知公證處,則不論乙方是否接到公證處的《確認函》或核實電話,均視同乙方自願接受強制執行並放棄對強制執行金額的抗辯權。

4、乙方、保證人各方接受人民法院強制執行的債務範圍包括: 萬元主債權及利息、違約金,甲方實現債權的費用包括律師費、執行費、評估費、拍賣費、差旅費等所有因乙方不履行或不完全履行本契約約定的還款義務所產生的各種費用負擔。

5、借款到期乙方不能依約還款,本契約各保證人願意單獨或共同作為被執行人接受人民法院依法強制執行。

6、乙方聯繫電話為: ,編碼:乙方特快專遞接收地址:十

一、本契約自簽訂之日生效,契約未盡事宜,由甲乙雙方協商訂立補充契約,補充契約視為本契約的組成部分,對本契約所有當事人具有約束力。

甲 方: 

乙 方:

簽約時間:________年____月____日 

保證人:

簽約時間:________年____月____日