2023抗訴狀範文 篇1
抗訴人:趙,男,1X年x月2日生,漢族,居民,住xx市xx街道XX村號。
被抗訴人:楊,男,1X年x月2x日生,漢族,xx市xx街道居民委員會居民,住該村。
原審被告:劉,男,1X年1月15日生,漢族,個體工商戶,住xx市健康路161號。
抗訴人因不服山東省xx市人民法院(x1)安民初字第xx6號民事判決,現提出抗訴。
抗訴請求:
1、依法撤銷xx市人民法院(x1)安民初字第xx6號民事判決書,駁回被抗訴人對抗訴人的訴訟請求。
2、一、二審訴訟費用由被抗訴人承擔。民事抗訴狀範本精選由提供!
事實與理由:
一、原審判決認定事實錯誤。
原審判決認定:劉將涉案房屋退還給楊波,楊作為X居委會的成員即取得了該房屋的所有權,這是真正的顛倒黑白,是明顯大錯特錯的。
首先,劉與楊轉讓協定是一份無效協定!()安民一初字第315號民事判決書認定(第4頁倒數第1—2行)明確記載:原告(劉)對該房屋無所有權,其向被告(趙)主張騰房無事實和法律依據。既然劉無房屋所有權,那么他所簽訂的房屋轉讓協定是否合法?他有沒有權利來簽訂該房屋的所有權轉讓協定呢?有點法律常識的百姓都會做出正確的判斷,他顯然無權簽訂該房屋轉讓協定。另外,被抗訴人楊在()安民一初字第315號案件中,是作為劉證人參加訴訟,是劉一家人為了在購房時省點錢的頂名者。他既不是買賣關係的當事人,也不是建造人,與涉案房屋沒有任何關係,該房原始購買者名義上是劉。x0年1月16日,楊與劉簽訂協定,約定涉案房屋的所有權自始至終屬於楊所有,與事實完全不符,該約定沒有效力。但原審法院卻置生效判決這樣的法定證據於不顧,錯誤的認定該協定有效,並認為退還給楊是有效的。顯然是大錯特錯。楊自始對該房就沒有任何權利,怎么會出現一個退回房屋給楊結論呢?
其次,原審法院沒有查明被抗訴人是基於何種法律關係要求抗訴人騰房。抗訴人自x6年11月將此房屋裝修後入住該房至今已近6年,在庭審中,原審法院沒有查明抗訴人是如何實際占有該房屋,是基於購買還是租賃還是強占,是用合法的手段還是非法的手段。如果抗訴人是購得此房,被抗訴人的訴訟請求自然應予駁回。如果是租賃,是在租賃期限以內還是已過租賃期限。如此重要的、基本的基礎法律關係原審法院卻不予審查,卻徑直作出判決,顯然是不考慮客觀事實。
二、原審判決適應法律錯誤。
房屋所有權的取得主要有兩種方式:一是原始取得,此時房屋所有權的取得無需登記。二是繼受取得,主要是通過房屋交易等法律行為取得房屋所有權,此時房屋所有權的取得必須經過登記,否則,即使房屋實際交付占有,房屋所有權也不發生轉移。()安民一初字第315號民事判決書認定(第四頁22—23行):爭議房產系X居委會開發的小產權商品房。也就是說,該房屋沒有進行產權登記,還沒有確權。轉讓房屋之人沒有所有權,受讓人卻取得了該房屋的所有權!原審法院如此確認顯然錯誤適應法律。
三、原審法院審判程式違法。
1、原審判決雖然名義上採用普通程式審理,但事實上在審理過程中自始至終只有一名審判員審理。
2、判決送達時間嚴重超過法定期限,判決書雖然載明判決時間為x1年4月20日,但送達給抗訴人的時間為x2年5月16日,這距離判決作出之日已經過去了一年之久,不知原審法院是出於什麼原因。
四、本案顯然為劉與楊惡意串通,為了非法利益採用的所謂合法手段製造的蹩腳的伎倆。
抗訴人於x6年自劉洪波之母張手中以16萬的價格購得此房,裝修後居住至今。當時劉XX年僅16歲,為在校學生,還不具備完全無民事行為能力,購房者是其母親,這是不言而喻的事實。抗訴人在購房時雖然沒有與張簽訂書面協定,但張、張收下了抗訴人的10萬元現金,抗訴人實際占有該房,並進行徹底裝修。從常理推斷,抗訴人與張玉環的關係顯然是房屋買賣關係。張、張雖稱該款是借款,但抗訴人與張經營的是一樣的業務,是競爭對手,流動資金都不夠,憑什麼借給張x萬元後又借給其姐姐張X2萬元?何況條也註明是收到現金而非借條。劉一家就是因為x年下半年房價暴漲,在抗訴人沒有與其簽訂書面購房協定的情況下,為了私利反悔,想要回房子,向X村委補交款4xx50元,並將購房人改為劉,以劉XX名義起訴抗訴人。在x年安民一初字第315號案件敗訴後,為了達到其目的,又與楊建波炮製了本案。民事抗訴狀範本精選由提供!
綜上,原審判決顛倒黑白,違反法定程式,枉法裁判,嚴重侵犯了抗訴人的合法權益。抗訴人不能妄猜其中的關係,但是抗訴人極其憤怒。請二審法院認真查明事實,依法主持正義,支持抗訴人的抗訴請求。
此致
xx市中級人民法院
抗訴人:趙
x2年5月2x日
2023抗訴狀範文 篇2
抗訴人(原審被告):馬某,女,生於1xx6年4月12日,漢族,現住x市某路某號。國內住址:xx市海淀區某樓某號。
被抗訴人(原審原告):郭某,男,生於1xx2年x月12日,漢族,住xx市海淀區某樓某號。
抗訴人因離婚糾紛一案,不服xx市海淀區人民法院(x2)海民初字第5x52號民事判決,現提出抗訴。
抗訴請求一、撤銷xx市海淀區人民法院(x2)海民初字第5x52號民事判決,查清事實重新審核和認定夫妻共同財產,並依法合理分割或者將本案發回重審。
二、涉訴一二審費用全部由被抗訴人承擔。
抗訴理由被抗訴人訴抗訴人離婚糾紛一案,業經xx市海淀區人民法院做出一審判決,該判決認定事實錯誤,程式違法,適用法律不當,依法應予撤銷改判或者發回重審。
一、一審判決認定事實錯誤,程式違法,明顯故意偏袒被抗訴人。理由有三:
1、一審判決“經審理查明”部分認定:“x3年x月回國後二人(指抗訴人和被抗訴人)在306號房屋內居住生活,郭某於x6年再次去美國攻讀MBA,馬某於x年再次去美國學習”。由此可見,郭某和馬某長期固定地共同居住在xx市海淀區某樓某號房屋,這個某號房屋,不是二人的臨時居所,最起碼的生活必須的家具家用電器不是夫妻共同財產嗎?馬某主張306號房屋內家具家用電器為夫妻共同財產,一審法官僅僅憑郭某一句“不予認可”,馬上就對馬某的主張“本院不予採信”了,馬某的所有財產全部頃刻間化為烏有,強行剝奪了馬某合法的財產權利,就這樣讓這個為婚姻無私付出十二年美好年華且無過錯的弱女子淨身出戶了。一審法院哪怕只認可共同生活十幾年只有一張床,一個沙發是夫妻共同財產也能安慰馬某受傷的心啊!二次庭審中,抗訴人多次強調夫妻共同財產包括房產、家具家用電器、日常生活用品,並請求依法分割。一審法官在郭某淡淡的一句“沒有共同財產”後,就對抗訴人所要求分割306房屋裡的夫妻共同財產到底有沒有連問都懶得追問郭某。郭某絕不可能自己搶著去承認有床、沙發、電腦等等共同財產去拿過來分割。馬某與郭某在306號房屋共同生活十幾年,沒有共同財產連鬼都不相信!抗訴人認為:一審法官沒有以事實為依據,妄下論斷,人為的剝奪馬某合法的財產權利,這是不公平的!一審法院判決離婚的同時不對夫妻共同財產作出認定和判決,是非常明顯的錯誤,人為的錯誤!
2、在認定法律事實方面,一審判決犯有有證據不認、對重要證據的質證存在疏漏的重大錯誤。x3年3月2x日第一次庭審,被抗訴人郭某對抗訴人馬某質問所涉及問題已經認可,證據如下:
(1)、法官問郭某:有沒有婚外情同居之事? 郭某略停頓後,毫不在乎大聲回答:朋友之間玩玩。
(2)、法官問郭某:是否隱滿生育能力問題?郭某停頓後小聲回答:不生育不等於沒能力。(有能力早就生育了)
(3)、法官問郭某:有沒有家暴問題? 郭某承認確有此事。(多次下狠手打馬某,從打到美國)
(4)、法官問郭某:你資助過馬某學費和生活費嗎?
郭某回答:沒有,一次也沒有。
(5)、法官問郭某:婚後還買過什麼? 郭某回答:一輛汽車,回國後留給馬某。(汽車屬於婚後共同財產,郭某用過近五年的破車。)
(6)、法官問郭某:有沒有某教育諮詢有限公司。郭某回答:承認該公司。
(x)、法官問郭某工作單位,月收入等。郭某回答:工作單位是某有限公司,月收入兩萬元。法官繼續問:乾什麼用了?郭某支支吾吾答不出。法官說:都花了是吧?郭某回答:是,都花了(亂搞婚外情同居花了。有意偏袒郭某,幫助其逃避認定高達16萬元的夫妻共同財產——參見判決書第三頁中間自然段:“郭某對上述均不認可。郭某對此提交上海某有限公司出具的退工證明(該證明載明郭某自x1年x月15日進入該單位工作,自x2年4月1日契約解除”)“。x1年x月起至x2年4月止總計x個月工資,月收入2萬,合計16萬元夫妻共同財產)。
上述對話完畢後,馬某的父親對法官連說三遍:“他承認了,他承認了,他承認了。”法官不做聲。第二次開庭時(即x3年5月31日),抗訴人將上述對話寫成書面文字遞交法庭,法官看後沒有說話。抗訴人認為:上述證據是郭某在第一次庭審中親口承認,這在《民事訴訟證據規則》上稱為“自認”,系“證據之王”,該證據法律規定可以直接作為定案的依據。可笑的是一審判決置之不理,在庭審筆錄上不予體現,導致對證據的認定沒有體現出法律的公平,公正。這絕對是對抗訴人權利的一種掠奪和藐視,嚴重的不公平、不正義!法官的言行有悖於其職業道德!
3、一審法官在整個庭審中明顯偏袒被抗訴人。兩次開庭,法官沒有按照法律規定的程式審理案件,沒有法庭調解和法庭辯論環節。抗訴人每次都是剛要張口說話,法官就說:“給你5分鐘,快說!”要么就厲聲呵斥:“叫你說了嗎?”,讓抗訴人膽戰心驚,嚇的想說什麼都忘了。還有,在法庭上,郭某的謊話被抗訴人當庭駁斥後,法官依然採信郭某的謊話,並寫在判決書中。對馬某的句句真話都要證據,否則就不予採信,沒有用統一的標準對待雙方,讓抗訴人非常氣憤和不滿,導致判決的公正性和權威性在抗訴人的心目當中蕩然無存,抗訴人不服。
二、一審判決適用法律不當,嚴重損害了抗訴人的合法權益。《中華人民共和國婚姻法》第46條規定:無過錯方有權請求損害賠償的情形包括:“有配偶者與他人同居的”以及 “實施家庭暴力的”情形。被抗訴人婚姻存續期間與多位女性婚外情,且與他人長期非法同居,是婚姻破裂過錯方,抗訴人則是受害方,無過錯方。x3年3月2x日第一次庭審,法官問郭某:有沒有婚外情同居之事? 郭某略停頓後,毫不在乎大聲回答:朋友之間玩玩。這難道不是對婚外情的自認嗎?郭某多次對馬某實施家暴,x3年3月2x日第一次庭審法官問郭某:有沒有家暴問題? 郭某承認確有此事,(多次下狠手打馬某,從打到美國)這難道不是對家暴的自認嗎?(家暴證明人還有:雙方父母,美國某公司的黃某夫婦,周某夫婦,陶某夫婦,肖某等人)。每次家暴之後,郭某都跪地請求原諒,還請朋友調解夫妻和好。馬某愚蠢的一次又一次原諒他,以為愛情和親情能夠感化郭某。然而郭某的出軌和家暴行為給馬某心理上和身體上造成了嚴重的難以撫平的創傷。一審法院對郭某有配偶與他人同居的事實以及長期的實施家暴的行為視而不見,置若罔聞的冷漠,更是給這個弱女子的心靈造成了嚴重的傷害,馬某隻能仰天質問蒼天不長眼了。經歷過郭某這個陰險的丈夫之後,馬某對再婚有本能的排斥和心理恐懼,需要很長的時間去重新樹立三觀,再重新擇偶生子不知道何年何月。郭某隱瞞不能生育的事實,直接造成馬某現在3x歲還未生育,錯過了女人最佳生育年齡,這種遺憾終生不能彌補。郭某蓄謀離婚,資產轉移,不承認有一點點的共同財產,對馬某的這些境遇,馬某隻能自己拿起法律的武器保護自己了。馬某將依法保留對郭某二次起訴的權利。《婚姻法》第4x條規定“離婚時,一方隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產,或偽造債務企圖侵占另一方財產的,分割夫妻共同財產時,對隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產或偽造債務的一方,可以少分或不分。離婚後,另一方發現有上述行為的,可以向人民法院提起訴訟,請求再次分割夫妻共同財產。人民法院對前款規定的妨礙民事訴訟的行為,依照民事訴訟法的規定予以制裁”。《婚姻法解釋二》第31條規定:“當事人依據婚姻法第四十七條的規定向人民法院提起訴訟,請求再次分割夫妻共同財產的訴訟時效為兩年,從當事人發現之次日起計算”。現在抗訴人馬某正在積極尋找郭某的財產證據,時刻準備再次提起訴訟分割財產。婚姻十二年,女方美好青春年華無私付出,被無情的人陰謀離婚,深受其害,就因暫時無法提供法庭認可的財產證據,就被判絕淨身出戶。深受其害的無過錯方權益沒有得到一絲絲的維護,品質惡劣的過錯方消遙法外,沒有受到法律一點點懲罰,太不公平!不能拿一審法院的錯誤來懲罰抗訴人!
綜上所述,一審判決認定事實錯誤,程式違法,適用法律不當,請求二審法院依法查明事實,為抗訴人主持公道,依法糾正一審錯誤且極其不公正的判決,以維護法律的尊嚴,維護抗訴人的合法權益,還法律以公正、公平,還抗訴人以公道!
此致
xx市第一中級人民法院
抗訴人:馬某
x年x月22日
附:本抗訴狀副本二份
2023抗訴狀範文 篇3
訴人(原審原告): 王,女,漢族,x年8月21日出生,注青島市施耐庵區
被抗訴人(原審被告):山東投資有限公司,xx市xx區山大南路號xx大廈一層、二層,法定代表人王,職務經理。
被抗訴人(原審被告):,男,漢族,x年9月18日出生,住河南省焦作市xx里8號,
抗訴人不服xx市xx區人民法院()魯0112民初123號民事裁定書,特提起抗訴。
抗訴請求
1、 依法撤銷xx市xx區人民法院()魯0112民初123號民事裁定書;
2、 裁定指令xx市xx區人民法院進行實體審理;
3、 訴訟費用由被抗訴人承擔。
事實與理由
第一、一審法院認定事實錯誤。
一審人民法院認定本案與濟檢公刑訴[]377號刑事案件,屬於同一事實屬於認定事實錯誤。因為無論從主體上看,看還是從涉及的法律關係來看,本案均與濟檢公刑訴[]377號起訴書指向的刑事案件均不同。本案的被抗訴人為山東投資有限公司和,而濟檢公刑訴[]123號起訴書中的被告人為本案的案外人無畏,和本案的當事人沒有重合。抗訴人起訴被抗訴人依據的被抗訴人擔保行為。擔保行為發生在無畏被公安機關採取強制措施以後,(x年2月15日無畏被拘留,而擔保行為發生在x年3月11日)擔保行為(或者說是債務承擔行為)發生在無畏的犯罪實施完成以後,擔保時無畏已經被刑事拘留。因此擔保行為和無畏對犯罪行為之間,無論主觀上還是客觀是均沒有任何聯繫,擔保行為不會在濟檢公刑訴[]377號非法吸收公眾存款案件中得到評價和審判,被抗訴人和抗訴人之間是典型的擔保糾紛,屬於民事法律關係的範疇,屬於人民法院民事案件的受理範圍。一審法院認定二者屬於同一事實,顯然屬於事實認定錯誤。
第二、一審法院適用法律錯誤。
《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關於辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》第七條之規定“有關單位或者個人就同一事實向人民法院提起民事訴訟或者申請執行涉案財物的,人民法院應當不予受理,並將有關材料移送公安機關或者檢察機關。人民法院在審理民事案件或者執行過程中,發現有非法集資犯罪嫌疑的,應當裁定駁回起訴或者中止執行,並及時將有關材料移送公安機關或者檢察機關。”。一審法院依據該法律條款裁定駁回抗訴人的起訴,屬於法律理解和適用錯誤。通過該條款可以明顯看出駁回起訴的前提是民事起訴和刑事案件屬於同一事實。
而本案與濟檢公刑訴[]377號非法吸收公眾存款不是同一事實。不是同一事實的不能駁回,這一點在最高人民法院後來發布的《最高人民法院關於審理民間借貸案件適用法律若干題的規定》也有體現,該解釋第八條規定: “借款人涉嫌犯罪或者生效判決認定其有罪,出借人起訴請求擔保人承擔民事責任的,人民法院應予受理。”,抗訴人認為這兩個司法解釋對刑民交叉問題的規定並不矛盾,目的無非有兩個,第一、不能用刑事和民事來重複評價刑事案件中被告人的犯罪行為。但是並不阻礙對不屬於刑事案件評價範圍的擔保人的起訴,擔保行為人民法院應該通過民事審判來解決。第二、在司法實踐中,犯罪所得通過刑事案件的途徑,以返還的方式能最大限度使受害人的損失,從涉案財產得到中平等清償。不必通過民事手段判決或執行,避免利益衝突,和因分配不均導致的不公平。而在本案中我們起訴被抗訴人,目的是為了從擔保人處,通過擔保人的財產實現自己的權利,不會對涉案財物產生二次請求,指向的是擔保人的財產。因此本案不會影響受害人通過刑事途徑平等分配涉案財物。
就算這兩個法條的有關條款規定有所衝突,《最高人民法院關於審理民間借貸案件適用法律若干題的規定》頒布在後,跟據該解釋第十三條的規定:“最高人民法院以前發布的司法解釋與本規定不一致的,不再適用。”,人民法院也應該進行實體審理。
第三、一審判決與法律設定裁定駁回起訴的立法目的不符。
法律設定裁定駁回起訴的一個很重要的立法目的,就是雙方當事人之間的關係不是民事法律關係,人民法院不能或者不宜通過民事審判手段來處理,當事人可以通過行政手段或者刑事手段來解決,或者通過上述手段來解決更合適。就本案來看如果人民法院適用裁定駁回起訴,那么抗訴人和被抗訴人之間的擔保糾紛將沒有任何其他的救濟途徑,勢必會剝奪抗訴人的程式權利和實體權利。不符合法律設定裁定駁回起訴的初衷。
綜上,抗訴人認為一審法院認定事實錯誤,適用和理解法律不對。抗訴人望二審法院查清事實,依據《最高人民法院關於適用,<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百三十二條之規定“查明第一審人民法院作出的駁回起訴裁定有錯誤的,應當在撤銷原裁定的同時,指令第一審人民法院審理”。依法支持抗訴人的抗訴請求。
此致
xx市中級人民法院
抗訴人:
年 月 日
2023抗訴狀範文 篇4
抗訴人:程,女,漢族,x年2月17日出生,住xx區路號,身份證號,聯繫電話:
抗訴人:曾,男,漢族,x年6月2日出生,住xx區路號,身份證號4。
被抗訴人:曾,男,漢族,x年2月1日出生,住xx區路號,身份證號。
原審原告:曾 ,女,
抗訴人因不服()鄂漢陽民一初字第號《民事判決書》,特向武漢市中院提起抗訴。
抗訴請求:
1、撤銷()鄂漢陽民一初字第號《民事判決書》,依法改判或發回重審。
2、本案一審、二審訴訟費均由被抗訴人承擔。
事實與理由:
一、一審法院認定遺產範圍錯誤,抗訴人程 系訴爭房屋共有權人。
1、抗訴人程於x年與曾結婚,房屋拆除前曾、曾及被抗訴人曾因繼承取得老房一層產權,曾將老房重建後,訴爭房屋一層權屬仍歸曾、曾及被抗訴人曾共有。
2、訴爭房屋上兩層由曾和抗訴人程共同建造,依據《物權法》第三十條之規定,即因合法建造、拆除房屋等事實行為設立或者消滅物權的,自事實行為成就時發生效力。故訴爭房屋建造完成時,抗訴人程夫妻二人即取得訴爭房屋上兩層的產權,並且不以房產權屬登記為要件。
3、房屋權屬登記不是確定權利人的唯一標準。本案訴爭房屋重新登記為曾、曾、曾三人共有,只能證明上述三人對訴爭房屋享有權利,並不必然排除抗訴人權利。
4、亦其它證據排除抗訴人共有權。
綜上,本案訴爭房屋應為曾、曾、曾及抗訴人程xx4人共同共有。
二、即使一審法院認定遺產範圍清楚,抗訴人已對被繼承人盡主要扶養義務,在分配遺產時應對抗訴人以予照顧。
1、本案被繼承人遺產由抗訴人夫妻出資建造,被繼承人曾未支付相應對價即取得共有權屬。
2、被繼承人曾一直由抗訴人一家照顧,其事喪事亦產由抗訴人安排處理,抗訴人對被繼承人盡到生養死葬義務,依據《繼承法》第十四條之規定,即對繼承人以外的依靠被繼承人扶養的缺乏勞動能力又沒有生活來源的人,或者繼承人以外的對被繼承人扶養較多的人,可以分給他們適當的遺產。故在遺產分配時應分給抗訴人適當的遺產。
綜上所述,請求法院支持抗訴人訴訟請求。
此致
武漢市中級人民法院
抗訴人:
年 月 日
2023抗訴狀範文 篇5
抗訴人(一審被告):張某,男,*年*月*日出生,漢族,住,聯繫方式:。
被抗訴人(一審原告):李某,男,*年*月*日出生,漢族,住,聯繫方式:。
抗訴人因勞務契約糾紛一案,不服天津市**區人民法院20xx年3月27日(20xx)*民初字第號民事判決書,現依法提出抗訴。
抗訴請求:
1、請求依法撤銷原判決,依法改判或發回原審法院重新審理;
2、本案第一、二審的訴訟費由被抗訴人承擔。
抗訴理由:
一、一審判決認定事實不清,判決書中“被告張某辯稱,首先,原告陳述我欠其250000元,……的情況屬實”與事實不符。
抗訴人在一審法院詢問《協定書》上的簽名是否繫上訴人所寫時,只認可該簽名的真實性,但是對於《協定書》中提到的250000元,抗訴人認為該筆錢並非抗訴人欠被抗訴人的人工費,而是抗訴人與被抗訴人就整個工程量的確認。因被抗訴人並未與抗訴人簽定書面契約,故抗訴人按照建築行業的慣例,與被抗訴人就整體工程量進行確認。抗訴人在庭審中自始至終都不承認欠被抗訴人250000元,故一審法院在判決書中寫“情況屬實”與事實不符。
二、一審判決抗訴人給付被抗訴人90000元工程款證據不足。
被抗訴人的證人胡某在庭審中陳述:被抗訴人向抗訴人所主張的90000元系被抗訴人前期作為墊資給工人的錢。被抗訴人在庭審中亦表示被抗訴人做的是清包,先由被抗訴人墊付工人工資,待工程完工後再由抗訴人支付給被抗訴人。但被抗訴人在一審時並未提供給工人墊付90000元工資的任何證據,其證據只有一份內容有爭議的《協定書》和證人證言,一審法院據此認定抗訴人欠被抗訴人90000元,明顯證據不足。
三、抗訴人有證據證明其已將90000元工程款直接支付給後期施工的農民工。
第一,發包方*項目指揮部與抗訴人簽訂的《施工協定書》(抗訴人的新證據)中約定清包的施工項目包括:1、地面:車庫抹光及其餘麻光;2、牆面:116混合砂漿麻面;3、頂棚:素膠灰膩子找平;4、曲腳:無;5、外檐:牆面刷塗料;6、外檐:台子瓷磚等。被抗訴人並未全部完成上述工作,而是只完成了其中的一部分,剩餘部分由包工頭林某、向某、馮某帶人完工。
第二,抗訴人在2x年12月11日就拖欠其在承包工程的工程款一事向**市聯合接訪中心信訪,《信訪事項登記卡》(抗訴人的新證據)可以證明:抗訴人承包了兩幢樣板樓的給排水、雨水、地暖工程,並獨立完成兩幢別墅。因此,林某、向某、馮某等人所做的模板製作、運鋼筋、刮大白等工作,只能是兩棟別墅的工作事項,而這兩幢別墅已由被抗訴人清包,故該三人的工資理應由被抗訴人支付,抗訴人系在被抗訴人不支付的情況下替被抗訴人墊付的。被抗訴人的證人胡某亦在庭審中表示:常理是誰找工人誰付工資,但也有總承包方代給工資的情況。
第三,《協定書》中約定:“所應付工程款於*年12月31日前支付”,抗訴人已按照約定於*年12月15日向被抗訴人支付其所做工程相應的人工費360000元。就該工程被抗訴人未完工部分的對應人工費,抗訴人分別於*年3月2日支付林某模板製作費28000元,於*年5月13日支付向某鋼筋製作費26000元,於*年7月19日支付馮某刮大白費用36000元,總計90000元,並提供上述三人的收條作為證據。
由此可見,被抗訴人僅完成了160000元的工作量,剩餘工作量由案外人林某、向某、馮某完成,且抗訴人已支付該三人90000元工資。
綜上,懇請貴院在查清事實的基礎上,依法維護法律的尊嚴,維護抗訴人的合法權益,支持抗訴人的抗訴請求!
此致
天津市第一中級人民法院
抗訴人:
X年XX月XX日
2023抗訴狀範文 篇6
抗訴人(原審被告):,女,漢族,19xx年**月**日出生,現住福建省
被抗訴人(原審被告):*有限公司,住所地浙江省東陽市,法定代表人:
被抗訴人因原告*有限公司有限公司訴被告買賣契約糾紛一案提出管轄異議,抗訴人不服東陽市人民法院(x4)東商初字第號民事裁定書,現提出抗訴。
抗訴請求
1、 請求依法裁定撤銷東陽市人民法院(x4)東商初字第號民事裁定書。
2、 將本案依法移送至福州市*區人民法院審理。
事實和理由
抗訴人就東陽市人民法院受理被抗訴人東陽市*有限公司訴抗訴人買賣契約糾紛一案向東陽市人民法院提出管轄權異議,認為東陽市人民法院沒有管轄權,該案應移送至福州市*區人民法院管轄。x4年*月*日,東陽市人民法院做出(x4)東商初字第號民事裁定書,裁定駁回抗訴人提出的管轄權異議。抗訴人認為裁定書認定事實及適用法律錯誤,應予以撤銷,並將本案依法移送至福州市*區人民法院審理。具體理由如下:
一、原審認定事實和適用法律錯誤。
原審裁定認為:原被告於x2年簽訂的協定書中明確約定如發生糾紛,由起訴方所在管轄地為首選地。x3年簽訂的協定書中明確約定如發生糾紛,由甲方所在地法院管轄地為首選地。該條款系原被告對協定管轄的約定。因原告住所地屬我院管轄,該協定管轄亦不違反相關法律規定,應認定有效。
抗訴人認為:根據最高人民法院《關於適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第24條之規定:“契約的雙方當事人選擇管轄的協定不明確或者選擇民事訴訟法第二十五條規定人民法院中的兩個以上人民法院管轄的,選擇管轄無效的協定無效,依照民事訴訟法第二十三的規定確定管轄。在本案契約中的爭議解決方式問題上,x2年簽訂的協定書第九條約定:雙方如果發生糾紛,可以協商解決,或者申請仲裁、訴訟。由起訴方所在管轄地為首選地。x3年簽訂的協定書中第十條約定:雙方如果發生糾紛,可以協商解決,或者申請仲裁、訴訟。由甲方所在管轄地為首選地。
兩份協定書中當事人雙方均約定了“申請仲裁”或“起訴”兩個不同的爭議解決方式。因此,在契約中既選擇仲裁,又選擇起訴,違反了仲裁管轄權與法院管轄權相排斥的原則,可以認定雙方對於以何種方式來解決雙方爭議並未達成合意,意思表示不一致,應當屬於約定不明確,該爭議解決方式的約定不明應屬無效。
另外依據民事訴訟法第23條、34條的規定,協定管轄必須做出確定、單一的選擇。協定不明或協定選擇了兩個以上可選擇的法院管轄的,協定無效。具體到本案,雙方在兩份代理銷售協定書分別是這樣約定的:由起訴方所在管轄地為首選地;由甲方所在管轄地為首選地。實踐中,交叉違約情形非常多,至於誰是起訴方往往存在爭議,雙方可能都指責對方違約,故不具有唯一性。況且依據首選地的字面意思說明雙方仍可存在選擇次選地法院起訴的可能,首選地並非唯一確定的起訴地。因此,雙方當事人對管轄法院的約定視為約定不明確,約定無效。抗訴人認為原審認定事實和適用法律錯誤。
二、東陽市人民法院對本案無管轄權,應將本案依法移送至福州市*區人民法院審理。
本案雙方系買賣契約關係,依據《民事訴訟法》第23條“因契約糾紛提起的訴訟,由被告住所地或契約履行地人民法院管轄”及《民訴意見》第19條“以約定的交貨地點為契約履行地;沒有約定的,依交貨方式確定契約履行地;實際履行地點與契約中約定的交貨地點不一致的,以實際履行地點為契約履行地”的規定。本案中被抗訴人採取送貨上門的交貨方式,因此契約履行地應為福州市*區。另外抗訴人經營場所也位於福州市*區,因此,在約定管轄無效的情況下,東陽市人民法院對本案無管轄權,應將本案移送至*區人民法院受理。
綜上所述,抗訴人認為:原審法院認定事實和適用法律錯誤,必然導致裁判的錯誤,故抗訴人依法向貴院提起抗訴,望裁如所請。
此致
金華市中級人民法院
抗訴人 :
x4年 月 日
2023抗訴狀範文 篇7
抗訴人(原審被告):鍾,男,漢族,x年9月28日生,住址:xx市一村號XX室
被抗訴人一(原審原告):鍾,女,漢族,x年7月10日生,住址:xx市一村號XX室
被抗訴人二(原審被告):鍾,女,漢族,x年11月25日生,住址:xx市長風二村號XX室
被抗訴人三(原審被告):鍾,女,漢族,x年11月25日生,住址:xx市張楊路號XX室
抗訴請求:
1、請求撤銷()黃浦民一(民)初字第283X號民事判決書第一項、第二項判決;
2、請求改判系爭房產歸抗訴人所有,被抗訴人二、三配合辦理產權變更手續;
3、本案訴訟費用由法院依法裁判。
事實和理由:
1、一審判決超出當事人的訴訟請求,應當予以撤銷。
一審原告未提出,且被告亦未提出系爭房產(本市路弄x號X室)分割訴求,法院不宜直接按法定繼承處理作出判決,否則有違不告不理。
2、本案系爭房產應由抗訴人鍾繼承。
抗訴人在整理被繼承人鍾雲X遺物時,發現被繼承人生前曾留下自書遺囑,該遺囑涉及處分系爭房產。一審法院既然判決不按被抗訴人一鍾所持公證遺囑執行,那么,依法應當按照被繼承人自書遺囑處置遺產,該自書遺囑明確提及系爭房產由抗訴人繼承。
綜上,抗訴人依法提起抗訴,請求貴院判如所請。
此 致
xx市第二中級人民法院
抗訴人:鍾
xx年六月六日
附:1.證據《遺囑》一份;
2.本抗訴狀副本三份。
2023抗訴狀範文 篇8
抗訴人:錢某某,男,漢族,x年1月3日出生,現住在xx省某某縣xx鎮xx村附號,身份證號碼(略)。電話(略)。
被抗訴人:劉某某,女,漢族,x年10月18日出生,地址同上,身份證號碼(略)。電話(略)
抗訴人錢某某不服某某縣人民法院()某某民一初字第1076號民事判決,現提起抗訴。
抗訴請求
1、一審判決認定事實不清,適用法律不當,請依法撤銷一審判決,駁回被抗訴人請求;
2、本案一、二審訴訟費用由被抗訴人承擔。
抗訴理由
一、原審法院認定事實不清,抗訴人與被抗訴人不存在共同創造的財產。
x年12月,抗訴人與被抗訴人開始同居。同居期間,由於被抗訴人沒有收入來源,因此家庭生活完全依靠抗訴人的工資收入維持。根據《最高人民法院關於人民法院審理未辦結婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見》(以下簡稱《意見》)第十條的規定“解除非法同居關係時,同居生活期間雙方共同所得的收入和購置的財產,按一般共有財產處理”,這說明只有同居期間雙方共同所有的收入和購置財產才可以按照一般共有財產處理,也就意味著該收入、購置財產必須是雙方共同所有部分,而不是同居一方所有的收入和購置的財產就當然成為同居雙方共同所有。原審法院簡單將抗訴人與被抗訴人同居期間抗訴人的收入和購置財產認定為雙方共同所有的財產,而沒有對該收入和人購置財產歸屬進行依法查明,明顯屬於認定事實不清。
我國法律只有在合法婚姻關係中,一方名下的收入和所購置財產,才屬於雙方共同財產。既沒有法律明確規定同居期間財產屬於同居雙方共同財產,也沒有證據證明該同居期間財產屬於同居雙方財產混同,原審法院就武斷下結論將其定性為共同財產加以分割,明顯沒有事實和法律依據。
最高人民法院《意見》中提到的同居期間雙方一般共有財產,是指同居期間雙方共同勞動創造的財產,更注重於雙方共同投資、經營的行為所產生的財產,這與我國婚姻法中夫妻之間基於合法的權利義務關係所產生的共同財產處理是有本質區別的。被抗訴人無工作無經濟來源,雙方也未共同投資經營創造收益,兩人同居生活期間日常生活開支僅靠抗訴人的工資維持。抗訴人、被抗訴人並沒有婚姻法上夫妻之間的權利義務關係,故抗訴人的基本工資並不能理解為雙方共有財產,抗訴人用其工資購置的財產也不能理解為雙方共同購置的財產,不應按雙方共有財產來處理。
二、原審法院適用法律錯誤,將一般共同財產等同於夫妻共同財產。
婚姻法系調整夫妻身份及其財產關係的專門法律,分割夫妻共同財產應適用婚姻法的規定處理。但因同居雙方未辦理婚姻登記,雙方沒有形成法律上的夫妻身份關係,對同居期間的財產分割就不能適用婚姻法的規定處理,而是應適用《中華人民共和國民法通則》有關共有財產處理的規定。
根據《婚姻法》第十七條的規定,夫妻在婚姻存續期間取得的法定財產當然為共同財產,夫妻雙方有平等的處理權。但同居關係的雙方在同居期間所取得財產並非當然是雙方共有。結合最高人民法院《關於人民法院審理未辦結婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見》的規定,解除同居關係時,同居生活期間雙方共同所得的收入和購置的財產,按一般共有財產處理和物權法第一百零四條的規定,按份共有人對共有的不動產或者動產享有的份額,沒有約定或者約定不明確的,按照出資額確定;不能確定出資額的,視為等額享有。可見同居期間雙方是以由出資額確定的各自享有的財產份額進行財產分割的。
既然同居期間財產屬於一般共同財產而不是家庭共有財產,因此同居一方是否有權利分割同居財產,就取決於是否對該財產的取得具有相應的貢獻。既然被抗訴人承擔沒有收入來源,也就意味著被抗訴人對同居期間財產的取得沒有任何貢獻,因此被抗訴人無權分割抗訴人創造的財產。
綜上所述,原審法院同居期間財產簡單等同於同居期間共同財產,將一般共同財產按照夫妻共同財產進行分割,明顯屬於認定事實不清、適用法律錯誤,請求二審法院依法重新判決,駁回被抗訴人全部訴訟請求。
此致
某某市中級人民法院
抗訴人:
x年一月十七日
2023抗訴狀範文 篇9
抗訴人(原審被告):上海產業聯合有限公司,住所地,xx市xx區路號,法定代表人,劉,董事長.
被抗訴人一(原審原告一):上海水處理設備有限公司,住所地xx市xx區路號,法定代表人,張,電話。
被抗訴人二(原審原告二):王,男,漢族,1x7x年1月25日出生,住xx市xx區路號.
上海水處理設備有限公司、王訴上海產業聯合有限公司合夥協定糾紛一案,已由上海市松江區人民法院立案受理,案號()松民二(商)初字第2344號。抗訴人在法定期限內向上海市松江區人民法院提出了管轄權異議,上海市松江區人民法院()松民二(商)初字第2344號民事裁定書駁回了抗訴人對管轄權提出的異議,抗訴人不服,現提出抗訴。
抗訴請求:請求依法撤銷上海市松江區人民法院()松民二(商)初字第2344號民事裁定書,將案件移送至上海市楊浦區人民法院管轄。
事實與理由:
上海市松江區人民法院()松民二(商)初字第2344號民事裁定書適用法律錯誤。抗訴人上海產業聯合有限公司雖然註冊地在上海市松江區洞涇經濟開發區,但從x7年x月至今,抗訴人的營業地(辦事機構所在地)在上海市虹口區路33號(有上海市產業協會出具的證明為證)。《中華人民共和國公司登記管理條例》第十二條規定:“公司的住所是公司主要辦事機構所在地。經公司登記機關登記的公司的住所只能有一個。公司的住所應當在其公司登記機關轄區內。”但是在本案中,抗訴人上海產業聯合有限公司的住所不在其公司登記機關轄區內,類似此情況全國或上海都較多,類似的情況應該由工商行政管理部門處理,與法院無關。
本案應該適用《中華人民共和國民事訴訟法》第22條第二款規定:“對法人或者其他組織提起的民事訴訟,由被告住所地人民法院管轄。”而沒有規定由註冊地人民法院管轄。《最高人民法院關於適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見》第4條規定:“法人的住所地是指法人的主要營業地或者主要辦事機構所在地。”抗訴人的主要營業地(主要辦事機構所在地)在虹口區,松江確實沒有營業地(辦公地),法院送達地址也在虹口區,即抗訴人的住所地在虹口區,且被抗訴人之一上海水處理設備有限公司的經營地在楊浦區,所以該案應由上海市虹口區人民法院管轄。
綜上所述,上海水處理設備有限公司、王訴上海產業聯合有限公司合夥協定糾紛一案,應該由上海市虹口區人民法院管轄。故請求上海市第一中級人民法院依法撤銷上海市松江區人民法院()松民二(商)初字第2344號民事裁定書,將案件移送至上海市虹口區人民法院管轄。
此致
上海市第一中級人民法院
抗訴人:
年 月 日
2023抗訴狀範文 篇10
抗訴人(原審第三人)吳,男,198x年x月10日生,漢族,個體戶,住永定縣,公民身份號碼
抗訴人(原審第三人)王,女,198x年x月1日生,漢族,個體戶,住永定縣,公民身份號碼,繫上訴人吳之妻。
被抗訴人(原審原告)廖,女,197x年x月7日生,漢族,教師,住永定縣,公民身份證號碼。
被抗訴人(原審原告)張,男,195x年x月13日生,漢族,公務員,住永定縣,公民身份證號碼。
原審被告:永定縣城鄉規劃建設局,住所地:永定縣鳳城鎮金鳳大街25號。法定代表人,局長。
原審第三人胡,男,197x年x月16日生,漢族,銀行職員,公民身份證號碼,住永定縣。
原審第三人張,女,197x年x月16日生,漢族,職工,公民身份證號碼,住永定縣。
原審第三人楊,男,196x年x月5日生,漢族,銀行職員,公民身份證號碼,住龍巖市。
抗訴請求:
撤銷永定縣人民法院()永行初字第4號《行政判決書》,駁回被抗訴人的起訴(或者駁回被抗訴人的訴訟請求)。
事實與理由:
一、被抗訴人不具有原告的訴訟主體資格,依法應當駁回其起訴
根據《行政訴訟法》第二條的規定,起訴人主張受侵犯的權益必須是“合法權益”,即必須是符合法律規定的權力和利益;不符法律規定的權益,是不受法律保護的,因而不能通過行政訴訟獲得救濟。本案二被抗訴人起訴主張的權益是訟爭的“二個雜物間(各約3平方米)的‘空間’使用權”【見本案一審判決書所確認的事實,即第8頁倒數第4行以及二被抗訴人與楊所簽訂的《房屋購銷契約》第一條第(二)項】。我國《物權法》第五條規定:“物權的種類和內容,由法律規定”,而《物權法》、《城市房地產管理法》和《土地管理法》等法律都沒有關於不動產“空間”使用權的規定,也就是說,不動產的“空間”使用權在法律上是不存在的,它是被抗訴人自行創設的權利。顯然,被抗訴人所主張的雜物間的“空間”使用權不是合法權益,不受法律保護,因此,被抗訴人的起訴不符合《行政訴訟法》第二條的規定,不具有原告的訴訟主體資格。
再說,被抗訴人購買的是子虛烏有的“空間”使用權,與原審被告所登記的雜物間的所有權不具有關聯性;因而被抗訴人與被訴的具體行政行為不具有法律上的利害關係。據此,被抗訴人亦不具有訴權,同樣應當駁回被抗訴人的起訴。
二、本案屬於重複起訴,一審法院依法不應當受理
被抗訴人於x年11月14日對本案的被訴具體行政行為提起行政訴訟,x年12月16日撤回起訴;x年1月28日,被抗訴人又以相同的事實和理由對同一被訴具體行政行為提起行政訴訟(即被抗訴人提起的這二個行政訴訟存在以下二個共同之處:一是被訴的具體行政行為是相同的;二是要求撤銷被訴具體行政行為所依據的事實和理由也是相同的)。根據《最高人民法院關於執行〈行政訴訟法〉若干問題的解釋》第36條第一款之規定,一審法院不應當受理被抗訴人的起訴;已經受理的,應當駁回起訴。
三、被抗訴人的起訴已經超過起訴期限,依法應當駁回其起訴
1、x年10月份,抗訴人以依法持有的“永房權證x字第00215號《房屋所有權證》” 中已經登記“1層6房屋”為抗訴人所有為由,以倆被抗訴人為被告提起民事訴訟,要求倆被抗訴人排除妨害、歸還涉案的“1層6房屋”【見本案被抗訴人一審提交的《行政起訴狀》第4頁第5-7行】。二被抗訴人當時以被告的身份進行了應訴答辯。這一事實說明:倆被抗訴人早在x年10月就知道了本案被訴具體行政行為的內容。
2、x年11月,二被抗訴人向一審法院提起行政訴訟【見本案被抗訴人一審提交的《行政起訴狀》第4頁第五點或者本案一審判決書第9頁倒數第9行判決所認定的事實】,要求法院撤銷被告永定縣住建局(即本案一審被告)作出的被訴具體行政行為——即被告永定縣住建局向抗訴人頒發“永房權證x字第00215號《房屋所有權證》”中1層6房屋的產權登記的具體行政行為。這一事實說明二被抗訴人在x年11月14日提起行政訴訟時,進一步明確了本案被訴具體行政行為的內容並且明確知道了不服被訴具體行政行為的訴權和起訴期限。
上述二個事實證據可以充分證明: x年1月30日,倆被抗訴人再次對本案被訴具體行政行為提起行政訴訟時,明顯超過了《行政訴訟法》第39條所規定的三個月的起訴期限。所以,二審法院應當撤銷一審判決,駁回倆被抗訴人的起訴。
四、一審判決認定的部分事實特別是判決理由所陳述的事實和得出的結論要么沒有相應的證據證明,要么就沒有法律依據。以下對一審認定的事實和判決的理由進行逐一反駁:
1、認定“永房權證x字第00215號《房屋所有權證》”(下稱第00215號房權證)所登記的“1層6房屋”層高僅2.05米(見一審判決書第10頁倒數第3行),沒有證據。因此而認定“被告的行為具有違法性”,是錯誤的
“1層6房屋”在第00215號房權證中登記的面積為9.38平方米,是店面(在房屋權屬證書的平面圖中標示為1層3)後邊的閣樓、衛生間和二個雜物間的建築面積之和(閣樓在衛生間和雜物間的上方,閣樓下方有一個衛生間和二個雜物間,面積各占三平方左右;1層6房屋的結構如圖所示 ),不是單獨指雜物間。“1層6房屋”是整個店面分割開來的功能性的房屋,是店面的有機組成部分;“1層6房屋”的層高包括雜物間、衛生間和閣樓的層高,它的層高與店面的層高是完全相同的。顯然“1層6房屋”的層高遠遠超出可以登記的法定最低層高2.20米(被抗訴人認為雜物間層高為2.05米);因此,一審被告對“1層6房屋”進行產權登記並不違反“房屋層高小於2.20米不得進行產權登記”的相關規定。因此,無論雜物間的層高是否達到法定最低層高2.20米,均不影響一審被告對“1層6房屋”進行產權登記。何況,被抗訴人也沒有提供具有法律效力的證據證明雜物間的層高為2.05米,一審判決認定雜物間的層高為2.05米也是聽信了被抗訴人的信口雌黃。
2、一審法院認定被訴具體行政行為程式違法缺乏事實和法律依據
根據一審被告於x年4月為第三人胡xx辦理初次房層產權登記時有效的《城市房屋權屬登記管理辦法》第十條第二款之規定,“公告”程式只“適用於登記機關認為有必要進行公告的登記”,所以一審判決以一審被告在給胡xx辦證時未進行公告“屬於程式違法”,缺乏法律依據。同時,本案不屬於訟爭房屋的工程質量糾紛,第三人胡xx辦理初次房屋產權登記時未提供“工程竣工驗收報告”,不影響本案中任何當事人所主張的各項權利;因此,這一瑕疵不足以構成程式違法。
3、一審判決認定“1層6房屋”登記的權屬來源不明,明顯事實不清、證據不足。
在楊、賴、胡三方共同簽訂的合作建房《協定書》中的第一點明確寫道:“一、房產分配:甲方擁有第五層和第七層建築物全部產權;乙方擁有第二層、第四層及第二間店面建築物全部產權;丙方擁有第三層、第六層、第一間店面和第三間店面建築物全部產權;頂層蔭台和底層樓梯部分建築物產權屬於三房共同擁有”,這一條是合作建房三方對合作所建房屋全部產權的分配處置,該條十分明確:①胡享有涉案第三間店面建築物的全部產權;②整坐房屋底層建築僅由二部分構成:店面(三間)和底層樓梯。由此可以明確:閣樓、衛生間、雜物間等功能性房屋是底層店面建成後分割而成的,屬於店面房屋產權不可分割的組成部分。據此,第三人胡在x年4月辦理涉案房屋的初次產權登記時,一審被告將“1層6房屋”的產權(由閣樓、衛生間、雜物間共同組成)予以確認登記,具有明確的權屬來源依據。而倆被抗訴人購買的僅僅是訟爭雜物間的“空間使用權”,其《房屋購銷契約》第一點第(二)項還明確寫明“雜物間壹間約3平方米的空間使用權(不含土地使用權和房屋所有權)售給乙方(即本案被抗訴人)”。既然被抗訴人購買的是出賣人自行創設的“空間使用權”,那么倆被抗訴人就根本沒有任何資格和理由來主張“1層6房屋”雜物間的所有權(當然包含占有、使用權)。
4、一審判決認定倆被抗訴人是“一層6房屋”的使用權人,明顯沒有事實證據和法律依據
一審法院以永定縣人民法院作出的()永民初字792號、()永民初字793號《民事判決書》為依據,認定二被抗訴人是“1層6房屋使用權人”明顯錯誤。因為上述《民事判決書》判決的內容僅僅是確認被抗訴人與楊於20xx年12月30日簽訂的《房屋購銷契約》有效,而不是確認訟爭的“1層6房屋”中雜物間的所有權或者使用權屬於被抗訴人。房屋買賣契約有效不等於買受人就當然享有法律所認可的房屋產權(如一房數賣),這應當是法官大人應有的法律常識,無需多說。
5、一審法院以“1層6房屋”的初始登記錯誤為由,直接判決撤銷抗訴人持有的第00215號《房屋所有權證》中1層6房屋的產權證,明顯錯誤
一審判決書中已經認定,涉案“1層6房屋”在x年4月辦理房屋產權初始登記後,又經過多次買賣過戶登記,並同時認定:“x年2月,第三人吳、王通過房屋中介公司向胡購買永房權證鳳字第19382號登記有1層3、1層6的房屋,同年3月,被告永定縣住房和城鄉規劃建設局為吳、王xx辦理了房屋所有權轉移登記手續,房屋所有權證號為永房權證x字第00215號” 【見本案一審判決書第9頁第10-14行所認定的事實】上述事實可以證明:訟爭的“1層6房屋”中二個雜物間的產權是經過有權機關登記的,而經過登記的物權具有公示、公信的法律效力,說明抗訴人購買“1層6房屋”(含其中的二個雜物間)的權屬來源合法。在一審被告已經提供充分證據證明其為抗訴人辦理“1層3和1層6”房屋產權過戶登記符合法律規定的情況下,一審法院對此避而不談,反而以“1層6房屋”初次登記錯誤為由,撤銷針對抗訴人的被訴具體行政行為,明顯違背法律規定。
五、不動產的善意取得阻卻撤銷登記
不動產經過登記,具有公示、公信的法律效力;登記的作用在於維護不動產物權的交易安全。如前所述,一審法院已經認定:“x年2月,第三人吳、王通過房屋中介公司(以26萬元的價格)向胡購買永房權證鳳字第19382號登記有1層3、1層6的房屋,同年3月,被告永定縣住房和城鄉規劃建設局為吳、王xx辦理了房屋所有權轉移登記手續,房屋所有權證號為永房權證x字第00215號”【見本案一審判決書所認定的事實第9頁第10-14行】。也就是說,第三人胡xx1層3、1層6的房屋在出賣給抗訴人之前就已經辦理了房屋產權登記、取得了房屋產權證;抗訴人(買受人)通過中介機構介紹與出賣人胡訂立《房屋轉讓契約》並支付了房價款26萬元;抗訴人(買受人)購買1層3、1層6的房屋後依法辦理了過戶登記。據此,根據《物權法》第106條等相關法律規定,即使1層6房層的初次產權登記有錯,抗訴人亦完全具備善意取得1層6房屋所有權的條件。根據《最高人民法院關於審理房屋登記案件若干問題的規定》第十一條第三款關於“房屋已為第三人善意取得的,不撤銷登記行為”之規定,人民法院不應當撤銷本案被訴具體行政行為。
綜上所述,一審判決既沒有事實證據,也沒有法律依據,判決結果完全錯誤。請二審各位法官大人實事求是,充分尊重證據事實和法律法規之規定,依法撤銷一審判決,駁回被抗訴人的起訴(或者駁回被抗訴人的訴訟請求)。
此致
龍巖市中級人民法院
抗訴人:
x年十一月二十五日
2023抗訴狀範文 篇11
抗訴人王(一審被告),男,x年12月23日出生,漢族,住河南省汝州市寄料鎮高廟村。
抗訴人李(一審被告),女,x年8月15日出生,漢族,住河南省汝州市寄料鎮高廟村。
刑事附帶民事訴訟代理人:王,河南方邦律師事務所律師,電話1x0.
被抗訴人新華夏汽車連鎖有限公司(一審原告),住所:xx市啟明南路名車苑內。法定代表人辛民,職務董事長。
一審被告胡,男,1x年4月8日出生,漢族,住河南省汝州市寄料鎮高廟村。
抗訴人因借款契約糾紛一案,不服xx市瀍河回族區人民法院作出的()瀍民初字第10號民事判決書,現依法提起抗訴。
抗訴請求
一、請求二審法院撤銷xx市瀍河回族區人民法院作出的()瀍民初字第10號民事判決書,依法駁回被抗訴人的訴訟請求;
二、一二審案件訴訟費用由被抗訴人承擔。
事實與理由
一、一審法院判決超出被抗訴人的訴訟請求範圍和被抗訴人起訴書所述的事實範圍,而且對超過部分的認定明顯錯誤。
被抗訴人在起訴狀中述稱“09年12月2日我公司應被告王占州要求暫借我公司貳拾貳萬貳仟元提車,並於我公司簽訂《借款購車提車單》被告王占州自x年12月2日借我公司貳拾貳萬貳仟元提車後,未按契約約定還款和履行貸款手續”,不但被抗訴人在起訴書中認定雙方糾紛屬於“借款契約糾紛”,而且一審法院在判決中也認定雙方糾紛屬於“借款契約糾紛”,所以一審法院應圍繞“被告王占州自x年12月2日借我公司貳拾貳萬貳仟元”這一借款事實是否真實進行審理並確認王占州是否借被抗訴人貳拾貳萬貳仟元。一審法院在判決書中繞開此審理焦點,不但直接在判決書中超出被抗訴人起訴書所陳述事實確認以下無關事實“原告要求被告王占州給付剩餘款項的請求予以支持。由於總車款為371600元,保險費用3200元、管理費8880元、其他費用2810元,總計415290元,被告王占州已支付195250元,餘款為220xx0元,未付款項及利息被告王占州應支付給原告”,超出被抗訴人的訴訟請求範圍。
抗訴人認為,關於本案判決書中所涉及的“車款為371600元,保險費用3200元、管理費8880元、其他費用2810元,總計415290元”是由於抗訴人與被抗訴人在相互履行委託貸款契約、委託付款契約以及委託購車契約和委託辦理保險契約過程中產生的糾紛,屬於委託契約糾紛,而對於此糾紛,被抗訴人並未起訴,借款契約糾紛與此委託契約糾紛並無任何法律上的聯繫,一審法院不應對此審理,一審法院卻對此問題進行審理並認定錯誤。
二、一審法院認定的基本事實錯誤,沒有充分證據證明被抗訴人的訴訟請求合理。
1、一審判決書查明認定的x年12月2日有王占州簽名的借款購車提車單,但該借款購車提車單是因為辦理汽車消費貸款而簽,屬委託貸款契約的附屬檔案內容,後來因為汽車消費貸款2220xx元未辦理成功而導致原告所訴的借款2220xx元這一借款事實未實現。該借款購車提車單上存在三處明顯系添加內容且與抗訴人、被抗訴人一審時提供的其他主要證據向矛盾(以下詳述),抗訴人在一審庭審時曾經對上述情況予以舉證說明,而且抗訴人在一審庭審中曾問及被抗訴人“2220xx元借款是否已經交付”時,被抗訴人稱其“並未交付”抗訴人。該上述借款事實根本未曾發生,被抗訴人卻起訴要求抗訴人歸還該上述2220xx元借款,所以一審法院本應該對被抗訴人的2220xx元借款之訴應予駁回。
關於王占州《借款購車提車單》的證據論證說明:
1、被抗訴人提供的《借款購車提車單》,單據內容除王占州本人簽名外,其餘內容均為其擅自添加,王占州本人對此毫不知情(包括日期、車價款、銀行借款等除簽名之外的全部內容)。
其一,之前有被抗訴人工作人員曾叫王占州在一張空白借款購車提車單上籤字,其用途也只是為了方便以後辦理銀行借款之用。
其二,該提車單上沒有被抗訴人的公章以及相關業務辦理人員的簽字,該《借款購車提車單》沒有生效,其證明效力明顯不足。沒有相關業務人員的簽字,沒有被抗訴人的公章,就無法確定被抗訴人對王占州借款的事實。
其三,被抗訴人提供的《借款購車提車單》上標明“銀行借款”2220xx元,而根據相關證據顯示,銀行根本沒有向新華夏公司發放貸款2220xx元。被抗訴人既無法出示xx銀行向其轉賬2220xx元的轉賬憑證,也無法出示其支付給王占州2220xx元的相關銀行憑證或者公司財務支付憑證,更無法出示王占州同意接受這2220xx元的事實及證據。被抗訴人所提供的《借款購車提車單》上寫明的是“銀行借款”,而非向被抗訴人借款。該提車單上寫明“從新華夏汽車連鎖有限公司提走購車款371600元”與事實不符,新華夏公司沒有證據證明王占州提走371600元。被抗訴人起訴的2220xx元包括在該371600元中,“提走購車款371600元”不存在,2220xx元便沒有存在的基礎。被抗訴人單單憑這一張《借款購車提車單》就想證明王占州在新華夏借款2220xx元,證明效力明顯不足。
其四,根據被抗訴人提供的《借款購車提車單》顯示,被告王占州“首付(新華夏)149600元”。然而,根據被告王占州提供的相關匯款單據以及新華夏公司收款收據顯示,王占州為購東風牌半掛牽引車,已先後支付了205250元。其中,先後支付給新華夏公司總計195250元,契約簽訂時支付給車輛的銷售單位平頂山市瑞東汽車銷售服務有限公司(以下簡稱‘平頂山瑞東公司’)10000元定金。被抗訴人一審訴稱的“149600元”明顯與被告王占州已經支付給新華夏公司的“195250元”不符,所填寫的首付款明顯與事實不一致。
其五,被抗訴人提供的《借款購車提車單》中手寫的的購車款、首付及銀行借款等與被抗訴人提供的其他證據(王占州與被抗訴人的<委託辦理個人汽車消費貸款協定書>,被抗訴人向十堰瑞東汽車貿易有限公司匯款258600元的單據,平頂山瑞東公司的定車契約<商品車銷售契約>)不能相互印證,存在很大矛盾。
(1)根據被抗訴人提供的《委託辦理個人汽車消費貸款協定書》第一條,雙方約定訂購的車型為“東風DFL4251,車價371600元,9壹輛”。而被抗訴人在其所提供的《借款購車提車單》中寫的是“購車提走東風DFL4251,宇暢型號車各壹台”,與委託協定約定的不一致。
(2)按被抗訴人提供的《借款購車提車單》顯示,抗訴人王占州x年12月2日從新華夏公司提走371600元,但是,抗訴人在x年12月2日之前,已經為購車支付205250元(抗訴人案子一審時已經提供了充分證據)。按此計算,王占州尚欠購車款166350元,其根本沒有必要再次向“銀行借款”2220xx元。所以,該“借款”2220xx元與被抗訴人當庭的陳述及原告自己提供的證據相矛盾。按抗訴人所提供的《商品車銷售契約》,王占州訂購DFL4251A9一台,價格是268600元。被告已支付205250元,下欠63350元,其根本沒有必要借款2220xx元。《借款購車提車單》上“宇暢”是後來人為添加的,被告王占州從沒有授權原告新華夏公司代為購買此車。
(3)按被抗訴人提供的“向十堰瑞東汽貿公司匯款258600元的單據”和“向聊城國力機械公司匯款93000元的單據”計算,被抗訴人總計支付351600元,與《借款購車提車單》上寫明的“提走購車款371600元”相矛盾。根據抗訴人所提供的證據顯示,王占州此前已經支付給原告新華夏公司195250元。該195250元加上“銀行借款2220xx元”,及“定金”10000元,總計427250元,與被抗訴人所述的“提走購車款371600元”也相矛盾。
其六,被抗訴人所提供的《借款購車提車單》上,“宇暢”型號車,“各壹”台的“各“字,車架號為“LGAG4DY3993011368”等幾處字跡明顯與其他地方字跡不同。因該《借款購車提車單》上內容存在兩次或者幾次添加修改,所以其證明效力嚴重不足。
2、被抗訴人提供的《借款購車提車單》的證明效力明顯低於抗訴人所提供的平頂山瑞東公司的《提車單》的證明效力
其一,抗訴人提供的《提車單》證明,王占州已於“x年12月1日””在平頂山瑞東公司提走東風牌DFL4251A9一台……發動機號:”。同樣的車,被抗訴人提供的證據卻顯示“王占州於x年12月2日”從提走。王占州不可能在不同的時間、不同的地點提走同一輛車,所以該《借款購車提車單》的內容系明顯偽造。
其二,平頂山瑞東公司給王占州開具的《提車單》,除簽名和聯繫方式外的所有內容均為機打,不是手寫的,且加蓋有平頂山瑞東公司的公章,證明效力明顯高於被抗訴人提供的《借款購車提車單》。被抗訴人提供的《借款購車提車單》,上面主要內容均為手寫,字跡不盡一致,數據計算前後矛盾,爭議性較大,可信度不高。且該《借款購車提車單》上沒有被抗訴人單位的相關經辦人員簽名,也沒有被抗訴人公章,所以其證明明顯效力不足。
三、按最高人民法院要求,判決書應寫明當事人所舉證明及雙方質證意見,但本案一審判決中卻並未顯示原被告所舉證據種類及雙方的闡述意見,明顯與規定相違背。並且,涉及本案最為關鍵的證據《借款購車提車單》的質證意見,其效力是否履行,一審法院也未在判決當中予以闡述,不知其是如何在判決中予以認定?
一審法院查明的“被告王占州向原告支付的款項中含保險費320xx元、管理費8880元、其他費用2810元”不僅超出被抗訴人的訴訟請求範圍,也沒有任何證據可予證明;
一審法院查明的被抗訴人向聊城國力機械公司支付的93000元匯款不但超出被抗訴人的一審訴訟請求,而且與本案被抗訴人的訴訟請求無關。
綜上所述,抗訴人認為一審法院在審理本案過程中,程式違法,認定事實錯誤,請求二審法院撤銷一審判決,駁回被抗訴人的訴訟請求。
此致
xx市中級人民法院
抗訴人:
年 月 日
2023抗訴狀範文 篇12
抗訴人(原審被告):某公司
地 址:
法定代表人:
被抗訴人(原審原告):朱某 ,女,漢族, 年 月 日出生
身份證號碼:
地 址:
聯繫電話:
抗訴人因與被抗訴人朱某勞動契約糾紛一案,上海市某區人民法院經審理作出()某民一(民)初字第8392號民事判決書,現抗訴人不服,特向貴院提起抗訴。
抗訴請求:
一、請求二審法院依法改判原審判決第一項為:抗訴人支付被抗訴人x年1月至7月銷售提成人民幣11088元;
二、本案二審訴訟費用由被抗訴人承擔。
抗訴事實和理由:
原審法院關於被抗訴人銷售提成判決所認定的事實錯誤、適用法律不當,因而做出了錯誤的判決,現闡述如下:
一、被抗訴人並未提供相應證據證明已就“黃某”候選人提供全部服務,相反,從黃某與抗訴人其他員工的往來郵件中可以看出,抗訴人提供了相應跟進服務;黃某入職時,被抗訴人已經離職,從時間上也完全證明與被抗訴人無關,故原審法院認定9萬元銷售款系被抗訴人所得沒有任何法律依據。
原審法院認定“本案中,x年1月至x年7月期間的業務銷售提成,原告(被抗訴人)提交提成辦法、銀行對賬清單等相關證據予以佐證,被告(抗訴人)對x年1月至7月銷售18萬元認可,但表示,x年7月離職時,尚餘9萬元銷售款未到賬,而後系其他團隊跟進完成,該銷售款項提成與原告無關。因被告未有舉證證明在原告離職後該銷售款的收款系由他人處理或跟進完成的事實依據,故該銷售款項仍應計算在原告在職期間的銷售內。”
從中不難看出,原審法院認定:抗訴人應該向被抗訴人發放x年1月至x年7月期間銷售提成,且9萬元銷售款也屬計算之列。該認定沒有任何事實依據和法律依據,具體理由如下:
其一,《最高院關於民事訴訟證據規則的若干規定》第二條規定“當事人對自己提出的訴訟請求所依據的事實或者反駁對方訴訟請求所依據的事實有責任提供證據加以證明。沒有證據或者證據不足以證明當事人的事實主張的,由負有舉證責任的當事人承擔不利後果。”本案中,被抗訴人聲稱對“黃某”候選人舉薦所得款項9萬元系其銷售額,該說法沒有任何證據予以證明。
首先,從被抗訴人所提供的其他候選人證據材料可以看出,每個候選人證據材料中都包含一份推薦書,一份推薦證明的郵件,但惟獨針對“黃某”候選人,被抗訴人卻沒有提供相應推薦證明的郵件。很顯然,被抗訴人並未就已對“黃某”候選人提供全部服務提供相應證據予以證明,故應當承擔相應不利後果。
其次,抗訴人向每個候選人提供的是一項系列服務,須時時跟進,並非打個電話,發個推薦信就能夠結束的。相應候選人入職前,抗訴人須派員工對候選人進行培訓,包括面試技巧、禮儀等項目培訓,即使候選人已經入職,也不代表抗訴人處的跟進工作已經結束,如果候選人在試用期內離職,抗訴人也得如數向客戶退還相應銷售款項。本案中,“黃某”候選人x年8月份入職時,被抗訴人已經離職,因此,從時間上完全可以證明被抗訴人不可能後續跟進。相反,從“黃某”和抗訴人處工作人員的往來郵件則完全證明,抗訴人一直就該項目提供了相應跟進服務,因此,該9萬元銷售款完全與被抗訴人無關。
其二, 被抗訴人所提供“x年度個人目標”中明確約定“一、x年度目標回款額及提獎比例(計算周期:-1到-12,總計12個月);二、績效考評標準3.所有獎勵發放僅限在職顧問。”針對該約定,一方面,被抗訴人根本不屬於應予發放銷售提成人員,另一方面,其要求發放銷售提成也完全不符合計算周期的約定,具體闡述如下:
首先,抗訴人已經按勞動契約約定向被抗訴人足額支付相應勞動報酬,不存在任何拖欠,對銷售提成是否發放,完全有自主決定權。
其次,被抗訴人因嚴重違反公司的規章制度,給抗訴人造成嚴重損害,抗訴人據此合法解除了雙方勞動契約,也得到原審法院的確認,這樣,被抗訴人因嚴重失職而離職,其根本不是在職人員,當然無權要求發放相應銷售提成。
最後,既然雙方約定的銷售提成計算周期為-1到-12,總計12個月,被抗訴人卻要求按照-1到-7,總計7個月的周期來計算銷售提成,這種計算方式顯然沒有任何事實依據。
二、被抗訴人所得回款額僅為148320元,即使算上“梁某”項目31680元、“黃某”項目9萬元銷售款,其回款額也僅為27萬元,至多達到提獎比例10%的條件,原審法院卻以12%的標準計算被抗訴人銷售提成,同時,也未完全扣除抗訴人已向被抗訴人支付的銷售提成2432元,該判決沒有任何事實依據。
原審法院認定並判決“現原告要求按20%比率主張銷售提成缺乏事實,本院依據雙方約定個人目標銷售提成辦法的12%提成比率由被告支付原告x年1月至x年7月期間銷售提成……判決如下:一、被告(抗訴人)一次性支付原告(被抗訴人)朱某x年1月至x年7月銷售提成21888元。”該認定與判決標準完全錯誤,具體理由如下:
其一,被抗訴人所提供“x年度個人目標”約定提獎比例12%的條件是:實際回款額應是28.8萬元。就本案而言,被抗訴人所得回款額僅為148320元,即使算上“梁某”項目31680元、“黃某”項目9萬元銷售款,其回款額也僅為27萬元,並未達到回款額28.8萬元,提獎比例12%的條件,因此,被抗訴人的銷售提成最多按10%的比率計算。
其二,被抗訴人已經取得相應提成工資2432元,應當予以全部扣減,但原審法院在計算其提成工資時,僅扣減432元,顯然也損害了抗訴人的合法權益。
綜上所述,被抗訴人並未提供其已完全履行舉薦“黃某”候選人全部義務的相應證據,應承擔相應不利法律後果;其嚴重違規離職,並非在職員工,無權要求發放相應銷售提成,原審法院認定9萬元銷售款應計算在被抗訴人銷售內完全錯誤,以12%的標準計算被抗訴人銷售提成更沒有任何事實依據。
在此,抗訴人懇請二審法院依法改判,並支持抗訴人的抗訴請求,以切實維護抗訴人的合法權益。
此致
上海市某中級人民法院
抗訴人:某公司
x年三月十一日
2023抗訴狀範文 篇13
抗訴人:汽車配件廠
住址:xx省xx市
法定代表人:徐職務:廠長
被抗訴人:實業有限公司
住址:xx省XX縣
法定代表人:龔職務:董事長
抗訴人因不服xx省XX縣人民法院x年X月XX日作出的()X民二初字第30號《民事裁定書》,抗訴至貴院。
抗訴請求:
請求撤銷xx省XX縣人民法院x年X月XX日作出的()X民二初字第30號《民事裁定書》,裁定將該案移送xx省xx市人民法院審理。
事實和理由:
原審法院以抗訴人超過答辯期提出管轄權異議為由,裁定駁回抗訴人的管轄權異議。抗訴人認為該理由不能成立,理由如下:
首先,主動審查對系爭案件是否有管轄權是受訴人民法院的義務
根據《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條第一款第(四)項及第三十六條的規定,受訴人民法院對系爭案件有管轄權,是受理案件的前提,受理後發現沒有管轄權的應該移送有管轄權的人民法院審理,不得自行審理。受訴人民法院是否有管轄權,不以當事人是否提出管轄權異議而改變,即使當事人沒有提出管轄權異議,受訴法院也應主動審查並作出相應處理。如果沒有管轄權的法院強行對案件進行實體裁判,當事人有權根據《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(七)項之規定申請再審。
其次、抗訴人在答辯期內提出了書面管轄權異議
原審法院裁定書中稱x年12月8日以特快專遞方式向被告送達了相關起訴狀和應訴材料,實際上抗訴人並沒有收到上述材料,而是由原審法院x年1月初電話通知後,派人至原審法院當面收取相關起訴狀和應訴材料。抗訴人收到訴訟材料後在法定期限內提出了管轄權異議。
另外,即使當事人不是在法定期限內提出管轄權異議,也不表明受訴法院當然取得管轄權,僅僅是免除受訴法院就當人事的異議作出裁定的義務而已。
第三,原審法院對本案沒有管轄權
抗訴人和被抗訴人之間是非書面的買賣契約關係,契約履行的地點是xx省xx市,無論是按抗訴人(被告)住所地還是契約履行地,本案都應由xx省xx市人民法院審理,原審法院並無管轄權。
綜上,請貴院支持抗訴人的抗訴請求。
此致
xx省南昌市中級人民法院
抗訴人:xx市汽車配件廠
20xx年3月6日
2023抗訴狀範文 篇14
抗訴人(原審原告):王,男,1X年X月1X日出生,住址:x省xx縣xx鎮xx村玉池巷號,聯繫電話:
委託代理人:郭,()律師事務所律師,聯繫電話:
被抗訴人(原審被告):銷售有限公司
住所地:x市xx區路號院建外SOHOx幢層。
法定代表人:
職務:總經理
聯繫電話:
案由:勞動爭議糾紛
抗訴人不服X年5月XX日xx市朝陽區人民法院作出的()朝民初字第號民事判決書,特向貴院提起抗訴。
訴訟請求:
1、請求依法改判被抗訴人向抗訴人支付x2年度年終獎金1x萬元;
2、請求依法改判被抗訴人向抗訴人支付x1年x月至x3年4月期間的加班費總計544xx元;
3、請求依法判決被抗訴人承擔本案一審、二審的全部訴訟費用。
事實與理由:
一、原審判決對年終獎的數額事實認定不清,違反法律規定,依法應予改判
1、被抗訴人依法依約應向抗訴人支付年終獎
年終獎雖是企業根據經濟效益給予員工的年終獎勵,屬於企業自主管理的範疇。但被抗訴人已書面確認抗訴人的工資發放標準。說明雙方認可年終獎為抗訴人的可期待利益,是抗訴人工資的組成部分,已不再由被抗訴人單方任意決定,故被抗訴人應依法依約向抗訴人支付年終獎。
2、抗訴人主張年終獎數額1x萬元有明確的事實依據
原審過程中,抗訴人向法庭提交的《招商銀行賬戶歷史交易明細表》中顯示,x2年5月4日,被抗訴人曾通過銀行轉賬的方式向抗訴人發放了x1年年終獎金x元,而x1年度,抗訴人在被抗訴人公司工作時間僅三個月有餘,故抗訴人根據以往發放慣例,主張x2年全年度的年終獎1x元,並無任何不當,且有充分事實依據。
3、員工手冊未向抗訴人公示或告知,依法對抗訴人無任何約束力
第一,雙方簽訂的《勞動契約》中雖列員工手冊為契約附屬檔案,但不能排除被抗訴人的公示義務。實際上,雙方簽訂《勞動契約》時,被抗訴人並未制定出該員工手冊,抗訴人也未閱讀過該手冊;第二,員工手冊並無抗訴人簽字確認,被抗訴人亦未舉證證明其已按照《勞動契約法》第四條的規定將該員工手冊向抗訴人公示或告知;第三,員工手冊中的有關規定與實際施行的制度並不一致,例如考勤方式,其真實性、合法性難以確定,不排除被抗訴人為達訴訟目的偽造相關證據的可能,為此,抗訴人在原審庭審中曾多次提請法庭予以注意。故該員工手冊對抗訴人無任何約束力,原審法院按照員工手冊中規定的標準確定抗訴人年終獎的數額顯屬不當。
因此,原審法院未認定抗訴人就年終獎的數額有明確的事實依據,顯屬事實認定不清。卻又在員工手冊不具備真實性與合法性,且對抗訴人不具備適用效力的前提下,依據其第四十二條的規定確定以抗訴人一個月工資x元作為年終獎的支付數額,明顯違反法律規定。
二、原審法院對抗訴人加班的時間認定錯誤,依法應予改判
原審中,抗訴人就其x1年x月至x3年4月在被抗訴人公司工作期間每周休息日加班的事實主張,向法院提交了職員日考勤記錄表,但由於該證據的原件以及完整的考勤記錄表系由被抗訴人掌握,抗訴人根本無法調查取得,故抗訴人僅提供了x2年4月至12月的部分考勤表複印件,以證明被抗訴人持有抗訴人自x1年x月至x3年4月在被抗訴人公司工作期間每周休息日加班事實的原始、完整的職工考勤記錄表。
根據《最高人民法院關於民事訴訟證據的若干規定》第七十五條的規定,有證據證明一方當事人持有證據無正當理由拒不提供,如果對方當事人主張該證據的內容不利於證據持有人,可以推定該主張成立。庭審中,原審法院雖依法要求被抗訴人提供該證據的原始考勤記錄,但被抗訴人並未在法院規定的時間內予以提供。可見,被抗訴人之所以未在法院規定的時間內提供該份證據的完整原件,完全是因為該份證據的內容對其不利。故原審法院應依法推定抗訴人主張x1年x月至x3年4月在被抗訴人公司工作期間每周休息日加班的事實成立,並依法計算加班費為÷21.x5×1×%×4×2x=544xx元。
因此,原審法院在被抗訴人未提供該證據完整原件的前提下,僅依據抗訴人提供的部分證據而認定抗訴人的加班時間,顯屬事實認定錯誤。
綜上所述,原審判決事實認定錯誤,違反法律規定,已嚴重侵害抗訴人的合法權益。故抗訴人特向貴院提起抗訴,望依法予以改判,以維護抗訴人的合法權益。
此致
xx市第三中級人民法院
抗訴人:
年 月 日
2023抗訴狀範文 篇15
上 訴 人:簡某,男,漢族,19××年××月××日出生,住址:xx省吉安市新幹縣××鎮××路××號,身份證號碼:略
代理人:李,()律師事務所律師。聯繫電話:.
被抗訴人:崔某,女,漢族,19××年××月××日出生,身份證及戶籍住址:xx省吉安市新幹縣××鎮××路××號,身份證號碼:略,聯繫電話:略
抗訴人因其訴被抗訴人離婚一案,不服新幹縣人民法院作出的()贛0824民初第×××號民事裁定書,現依法提起抗訴。
抗訴請求:
1、撤銷新幹縣人民法院作出的()贛0824民初第×××號民事裁定書,判決案件仍由新幹縣人民法院管轄;
2、本案訴訟費由被抗訴人承擔。
事實與理由:
抗訴人訴被抗訴人離婚一案,於x年2月××日在新幹縣人民法院立案,原定於x年4月××日開庭。因被抗訴人提出管轄權異議,法庭裁定將本案移送珠海斗門區法院審理。抗訴人認為,該裁定缺乏充分的事實依據,且與法律規定相衝突,應予以撤銷。
一、被抗訴人戶籍地在新幹縣,其提交的證據不能證明其還在珠海居住且已連續居住一年以上
我國《民事訴訟法》第二十一條規定,對公民提起的民事訴訟,由被告住所地人民法院管轄;被告住所地與經常居住地不一致的,由經常居住地人民法院管轄。《最高人民法院關於適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第四條規定,公民的經常居住地是指公民離開住所地至起訴時已連續居住一年以上的地方,但公民住院就醫的地方除外。就本案來說,被抗訴人至少應該證明其在xx年2月18日到x年2月18日期間連續在珠海斗門居住,否則不能成為本案的經常居住地。
但是,被抗訴人並未提供其到珠海公安部門辦理的暫住證或者居住證,或者當地管轄公安派出所出具的證明,甚至沒有提供街道、居委會、小區出具的證明,來證明其在珠海連續居住一年以上,也沒有提供當地房屋租賃管理部門出具的一年以上的房屋租賃證明。
此外,從被抗訴人提交的相關間接證據來看,也根本得不出這樣的結論:1、房屋租賃契約、中介佣金收據:不能證明契約是否實際履行,即便履行了,也無法證明被抗訴人在xx年2月18日到x年2月18日期間連續在珠海斗門居住;2、房租押金收據、房租交付記錄:收據上沒有公章,也沒有到當地房屋租賃管理部門備案的記錄,不能證明有房屋租賃及押金收取行為,銀行憑證也不能證明取款人及取款用途;3、服務管理費、水電費等繳納收據、發票及繳費收據:相關費用繳納人為張弛,與被抗訴人沒有關係;4、聯通寬頻業務受理單以及繳費收據:只能證明被抗訴人在珠海辦理了手機卡,與其是否實際住在珠海沒有必然聯繫,被抗訴人還辦理了浙江的手機號;5、煤氣費發票、收據配送單:一次配送記錄、兩張發票,不能證明是否居住及居住的期限;6、醫院體檢報告、體檢醫院官方簡介:只能證明被抗訴人到珠海體檢過,到哪裡體檢不代表就在哪裡居住及居住了多久;7、珠海購買的火車、汽車票據:只能證明被抗訴人到過珠海,不能證明其在珠海居住,也可以是經常去看望好友;8、購房契約:購房人為張弛,與被抗訴人沒有關係。
二、根據現有法律規定,新幹縣人民法院對本案擁有管轄權且不應移交其他法院
《最高人民法院關於適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第十二條第一款規定,“夫妻一方離開住所地超過一年,另一方起訴離婚的案件,可以由原告住所地人民法院管轄。”換言之,即便是被抗訴人能夠證明其還在珠海居住且在該地已連續居住一年以上,抗訴人住所地法院也應該具有管轄權。
並且,我國《民事訴訟法》第三十五條規定,兩個以上人民法院都有管轄權的訴訟,原告可以向其中一個人民法院起訴;原告向兩個以上有管轄權的人民法院起訴的,由最先立案的人民法院管轄。同時,《最高人民法院關於適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三十六條規定,兩個以上人民法院都有管轄權的訴訟,先立案的人民法院不得將案件移送給另一個有管轄權的人民法院。該解釋第三十七條規定,案件受理後,受訴人民法院的管轄權不受當事人住所地、經常居住地變更的影響。 因此,既然抗訴人已經選擇了有管轄權的新幹縣人民法院起訴且新幹縣人民法院已經立案,那么新幹縣人民法院就不應該再將其移交其他法院管轄。
綜上,根據現有事實與法律規定,本案應由新幹縣人民法院繼續審理。為避免不必要地延遲開庭時間,增加當事人的訴累,懇請貴院查清事實並依法撤銷()贛0824民初第×××號民事裁定,將該案仍判由新幹縣人民法院管轄!
此致
吉安市中級人民法院
上 訴 人:
x年四月××日
管轄權異議申請程式
當事人提出管轄權異議的時限
民事訴訟法第127條規定管轄權異議應當在提交答辯狀期間提出,其時限即為15日。我們從前文的對管轄權異議主體、客體的分析,可知這一規定是不合理的。首先,從法條上看,它存在著邏輯性錯誤,因為管轄權異議的主體包括了原告、被告和第三人,而只有被告才提交答辯狀;其次,這一規定也缺乏靈活性。對此,應當針對不同的主體,制定變通的規定。有學者建議,應借鑑國外立法經驗,總體上規定當事人應當在案件審理之前或法庭辯論終結前提出管轄權異議,凡中途參加訴訟的當事人,可作特別規定,即他們在接到法院告知其可以提出管轄權異議的正式通知後十日內提出。
法院對管轄權異議的處理程式
1.法院對管轄權異議案件的審理模式 依據民事訴訟法第127條,當事人提出管轄權異議後,法院應當進行審查,異議成立的,裁定移送至有管轄權的法院,異議不成立的,裁定駁回。這一規定,沒有體現當事人在管轄權異議的審理當中有何權利。在實踐中,對管轄權異議的審查不須開庭審理,而是由法院單方面依據管轄規則進行審查。學者將這種由法院主導的處理管轄權異議的模式稱為行政化模式,當事人缺乏參與管轄權異議解決的場合和機會,法院對此既不進行開庭審理,也不舉行聽證。行政化模式強調法院在解決管轄權異議中的權威作用,帶有極強的行政程式的性質,漠視了當事人的訴權,當事人對管轄權異議處理的結果影響甚微。 行政化處理模式根源於我國的司法傳統,一方面,由於我國的民事訴訟模式為職權主義模式,強調法院在民事訴訟程式中的主導地位,賦予了法院較大的職權;另一方面,在"重實體、輕程式"思想的影響下,法院為儘快解決實體爭議,對程式問題的處理往往採取簡化模式,不重視當事人的程式權利。行政化處理模式違背了民事訴訟法的辯論原則,容易造成對當事人訴權的損害。因此,這種對管轄權異議的審查模式應予以改進。 參考國外經驗,在當事人主義國家,如美國《聯邦地區法院民事訴訟規則》第12條第3款規定:"對管轄權異議的申請,對所有當事人都應提供合理機會。"第4款規定:"(法院)根據當事人申請進行聽證並作出決定。"這種審查管轄權異議的模式,學者稱之為附帶訴訟模式。在這種模式中,因當事人提起的管轄權異議被視為一種與本訴相連的附帶訴訟,由法院運用訴訟程式去審理。 相較於我國的行政化模式,附帶訴訟模式的合理性是顯而易見的。首先,它充分保障當事人的訴權,在雙方當事人參與的場合下,對管轄問題進行質證、辯論;其次,對程式問題運用訴訟程式解決,使程式正義的理念貫穿於整個訴訟當中。因此,建議我國法院在審查當事人提出的管轄權異議時也採取附帶訴訟模式,當然,對管轄權異議的處理程式也要求簡化和迅速,否則會影響本訴的審理。針對不同案件,設定靈活的審理模式,簡單的管轄權異議案件可以在詢問當事人後作出裁定;對於複雜的、關係到實體問題定性的管轄權異議案件,應開庭審理,通過訴訟程式解決。對於不服管轄權異議裁定的抗訴案件,因其屬於程式問題,不同於其他抗訴案件,對其裁定的延遲,會帶來對整個案件審理延遲的後果,應規定較短的審理期限。
法院對管轄權異議案件的審查範圍
由於我國對管轄權異議的審查採取行政化的模式,在實踐中引起另外一個爭議比較多的問題,即管轄權異議的審查範圍。對管轄權異議的審查範圍,理論界存在著三種爭議觀點:一是只能進行形式審理,二是應當進行實體審理,三是折衷觀點,以形式審理為主,實體審理為輔。管轄是由案件的糾紛性質決定的,對其性質的界定就成為異議是否成立的關鍵。事實上,案件的性質總是與其內容相連的,單從表面審查,很難保證其準確性。但是,由於我國對異議審查的模式是行政化模式,在沒有開庭審理、也不舉行聽證的情況下,缺少了當事人的參與,法院只能依據異議人提交的異議申請和起訴的相關材料進行判斷。在這種情況下,對實體進行審理,其合法性自然會遭到質疑。一旦對實體有所裁判,即會被認為未審先裁,違反了訴訟程式。 對於簡單的案件,只進行形式審理是可以判斷其糾紛性質的,但是對於複雜的案件,只進行形式審理是不夠的。比如在經濟糾紛案件中,經常出現契約名稱與契約確定的權利義務不符的情況,法官在審查異議的過程當中,便面臨兩難的境地,若不對契約權利義務進行審查,很難對契約進行準確定性,一旦依契約權利義務確定契約性質,又被認為程式違法。根據1996年《最高人民法院關於經濟契約的名稱與內容不一致時如何確定管轄權問題的批覆》,對於當事人簽訂的雖有明確、規範的名稱,但契約約定的權利義務與名稱不一致的,應當以該契約約定的權利義務內容確定契約的性質,從而確定契約的履行地和法院的管轄權。依此,最高院的意見傾向於可以對實體進行審查。但是,理論上,由於管轄異議是程式問題,對實體問題的審理當然可以藉以明確案件的管轄權,但卻因此而"提前進入"了開庭審理階段,違背了審判過程的公正性。倘若我們對管轄權異議的審查採取附帶訴訟模式,這個矛盾就可順利解決了。開庭審理管轄權異議問題,在雙方當事人的參與下,依照一般程式進行調查辯論,對與管轄權相關的實體問題進行質證認定,以實體內容推定管轄,既符合程式正義的要求,又可防止發生對同一問題前後認定不一致的情況,使訴訟具有連貫性和一致性。
管轄權異議成立時法院的處理
法院對管轄權異議審查後,認為異議成立的,即移送至有管轄權的法院,若有管轄權的法院為兩個或以上時,法院則依職權逕行移送至其認為合適之法院。這種做法,遭到理論界的批評,認為這種做法剝奪了原告選擇管轄法院的權利,也違背了民事訴訟的肇始由原告發動的原理。對異議成立時的處理,也可納入到附帶訴訟模式中去,在詢問當事人後再由法院作出決定,如果雙方當事人對移送的法院不能達成一致意見時,則依管轄法院由原告選擇的原則處理,採納原告的意見。
2023抗訴狀範文 篇16
抗訴人(原審被告):周,男,漢,住xx市xx區,公民身份號碼。
被抗訴人(原審原告):周X,男,漢,住xx市xx區,公民身份號碼。
抗訴人周與被抗訴人周X租賃契約糾紛一案,抗訴人不服xx市XX人民法院(20xx)揭民初字第50號民事判決,特向貴院提起抗訴。
抗訴請求:
一、裁定駁回被抗訴人的起訴。
二、若判決被抗訴人為涉案土地的權利人,則將原審判決第一項改判為抗訴人與被抗訴人簽訂的《租地契約書》於抗訴人提出反訴請求解除契約之日(即x年4月20日)起解除。
三、若判決被抗訴人為涉案土地的權利人,則將原審判決第二項改判為被抗訴人收取抗訴人的x年度租金人民幣85000元,應於本判決生效之日起三十內付還抗訴人。
四、本案一、二審訴訟費用由被抗訴人周X承擔。
事實和理由:
一、原審判決認定事實存在錯誤。
1、原審判決認定抗訴人於x年1月24日在中國南方電網供電局辦理了非居民用電變更用電業務時錯誤的。該項用電變更是由被抗訴人辦理的。被抗訴人是該項用電業務的申請人,辦理任何變更都需要被抗訴人親自或授權他人辦理。從《非居民用電變更用電業務受理表》中的客戶簽章可以印證報停用電是被抗訴人辦理這一事實。被抗訴人暫停了供電致使抗訴人租賃土地的契約目的無法實現,被抗訴人的行為是嚴重的違約行為。因此,抗訴人自x年1月24日起便具有單方解除《租地契約書》的權利。
2、原審判決將不屬於土地使用證範圍的部分租賃土地認定為臨時使用集體土地是事實認定錯誤。
《中華人民共和國土地管理法》第五十七條規定:“建設項目施工和地質勘查需要臨時使用國有土地或者農民集體所有的土地的,由縣級以上人民政府土地行政主管部門批准。其中,在城市規劃區內的臨時用地,在報批前,應當先經有關城市規划行政主管部門同意。土地使用者應當根據土地權屬,與有關土地行政主管部門或者農村集體經濟組織、村民委員會簽訂臨時使用土地契約,並按照契約的約定支付臨時使用土地補償費。臨時使用土地的使用者應當按照臨時使用土地契約約定的用途使用土地,並不得修建永久性建築物。臨時使用土地期限一般不超過二年。”經濟聯合社自20xx年就將上述土地出租給被抗訴人,時間已經超過十年,土地的用途既不是建設項目施工也不是地質勘查,更沒有經過任何審批。原審判決認為上述土地是臨時用地於法無據。
二、被抗訴人不是涉案土地的權利人,無權向抗訴人主張任何權利,不是本案適格的當事人,請求貴院依法駁回被抗訴人的起訴。
1、眾所周知,不動產物權的轉移以登記為要件,未經登記不動產物權不發生轉移。被抗訴人於20xx年7月1日與周簽訂了《轉讓廠基地協定書》轉讓約XX畝的集體土地建設使用權,但是沒有辦理該地變更登記手續,被抗訴人沒有取得該約XX畝的集體土地建設使用權。周耿炎已經取得該部分土地的集體用地建設使用權,伯勞經濟聯合社無權再將該土地出租,而被抗訴人向伯勞經濟聯合社繳納該部分土地租金應當視為經濟聯合社的不當得利。
2、被抗訴人與經濟聯合社就不屬於土地使用證範圍的部分租賃土地約1.333畝達成的土地租賃契約無效。
(1)經濟聯合社出租該土地的程式不合法,未經村民委員會表決通過。《中華人民共和國村民委員會組織法》第二十四條規定:“涉及村民利益的下列事項,經村民會議討論決定方可辦理:(一)本村享受誤工補貼的人員及補貼標準;(二)從村集體經濟所得收益的使用;(三)本村公益事業的興辦和籌資籌勞方案及建設承包方案;(四)土地承包經營方案;(五)村集體經濟項目的立項、承包方案;(六)宅基地的使用方案;(七)征地補償費的使用、分配方案;
(八)以借貸、租賃或者其他方式處分村集體財產;(九)村民會議認為應當由村民會議討論決定的涉及村民利益的其他事項。村民會議可以授權村民代表會議討論決定前款規定的事項。法律對討論決定村集體經濟組織財產和成員權益的事項另有規定的,依照其規定。”
(2)《中華人民共和國土地管理法》第二十六條規定:“經批准的土地利用總體規劃的修改,須經原批准機關批准;未經批准,不得改變土地利用總體規劃確定的土地用途。經國務院批准的大型能源、交通、水利等基礎設施建設用地,需要改變土地利用總體規劃的,根據國務院的批准檔案修改土地利用總體規劃。經省、自治區、直轄市人民政府批准的能源、交通、水利等基礎設施建設用地,需要改變土地利用總體規劃的,屬於省級人民政府土地利用總體規劃批准許可權內的,根據省級人民政府的批准檔案修改土地利用總體規劃。伯勞經濟聯合社將不屬於土地使用證範圍的部分租賃土地約X畝出租給被抗訴人作為工副業用地改變了原來土地用於農業的用途,出租行為無效。
(3) 被抗訴人與經濟聯合社簽訂的《土地租賃契約書》的契約期限已於x年7月1日屆滿,之後沒有重新訂立契約。也就是說租賃契約沒有以書面形式訂立,依據《契約法》第二百一十五條:“租賃期限六個月以上的,應當採用書面形式。當事人未採用書面形式的,視為不定期租賃。”雖然經濟聯合社出具了《證明》,證明了被抗訴人繼續支付租金,但是該項出租事宜未經村民會議討論決定,程式違法,契約無效,被抗訴人未取得該約X畝土地的使用權。涉案土地的租金在十年過後一直還以XX市斤稻穀的價值收租,是違背市場規律的,是嚴重損害集體經濟利益的行為。被抗訴人不是該土地的合法承租人。
三、抗訴人與被抗訴人簽訂的《租地契約書》自始至終無效。
1、被抗訴人自始至終未取得涉案土地的任何權利,將土地出租給抗訴人是一個無權出租的行為。
2、涉案土地中只有約XX畝土地取得了集體土地建設使用權證,其餘土地的出租是將農用地改變為工副業用地,改變了土地的使用用途,《租地契約書》因為違反法律的強制性規定而自始至終無效。
3、《租地契約書》約定“政府若在7年內征地,剩餘的廠地租給乙方,按原來的租金不變”,是排除抗訴人主要權利的約定,違背了契約正義,是無效條款。
四、即使抗訴人與被抗訴人簽訂的《租地契約書》有效,原審判決也存在錯誤。
1、《租地契約書》應當自抗訴人提出反訴請求解除契約之日(即x年4月20日)起解除,而不應是原審法院判決的自判決書生效之日解除。首先,以原審判決書生效作為租賃契約解除的時間致使契約解除的時間變得不確定,使得租賃契約的履行時間不合理地延長,嚴重損害了抗訴人的合法權益。其次,原審判決依據抗訴人的反訴請求及所提供的證據和具體案情判決契約解除,也即是說契約解除的條件自抗訴人提起反訴時已經具備。最後,被抗訴人在原審中增加了要求抗訴人立即從其租賃的廠房騰退,歸還相關設備的訴訟請求正好印證被抗訴人已經知道抗訴人要求解除契約的事實,同時也反映出被抗訴人存在解除契約的意願。因此,《租地契約書》應當自抗訴人提出反訴請求解除契約之日(即x年4月20日)起解除,原審法院判決的自判決書生效之日解除是錯誤的。
2、原審判決《租地契約書》解除後支付占用費按租金年85000元計算是錯誤的。因仙橋河整治工程建設需要,煉鋼熔爐在拆遷範圍之內,現在已經全部拆除,抗訴人沒有在租賃土地上繼續生產,加之被抗訴人自x年1月24日申請停電,抗訴人的契約目的根本無法實現。如果說抗訴人存在占用的話,占用費的收取標準應當以具備資質的評估單位進行評定,或者參照當地農田的租金標準進行收取。
為此,抗訴人請求二審法院依法查明事實,正確適用法律,改判支持抗訴人的訴訟請求。
此致
xx市法院
抗訴人: