第五章 外商投資企業法 1．把握三個企業法各自特徵，特別是合營、合作企業的區別是考點2．外商法與公司法有限責任公司的差別，也是考點問題 第一節 外商投資企業法概述 二、外商投資企業的種類 （一）中外合資經營企業特徵：股權式合營企業，這種形式按照中外投資者的出資比例來確定投資者的風險、責任和利潤分配。中方只能是：公司、企業或其他經濟組織，沒有提到個人。但外方可以是個人。（二）中外合作經營企業特徵：契約式合營企業，由雙方通過合作經營企業契約約定各自的權利和義務的企業。（注意與出資多少無關）。有以下三個特點：1、 中方可以無形資產等要素作為合作的條件2、 允許外方投資者先行收回投資3、 合作期滿後，企業全部固定資產無償歸中方所有（三）外資企業全部資本由外國投資者投資的企業。（但不包括外方的分支機構）（四）中外合資股份有限公司三、外商投資企業的權利和義務（一）權利：注意以下幾點，2002年修改過1、 生產經營計畫權：有權在批准的契約範圍內，自行制定。2、 資金籌措使用權：既可在境內，又可在境外借款，並有權依照規定支配使用企業自有資金。（這裡有權使用，是否也包括使用外匯？）3、 物資採購權：有權自行決定在中國市場或國際市場購買。4、 產品銷售權：自行銷售，中國鼓勵向國際市場銷售。5、 外匯收入使用權：依法使用外匯收入，並可將利潤依法匯往國外。 四、外商投資企業的投資項目，注意限制類和禁止類的區別。（一）限制類外商投資項目：（技術落後的，國家未開放的）1、 技術水平落後2、 不利於節約資源和改善生態環境的3、 從事國家保護性開採特定礦種勘探、開採的4、 屬於國家逐步開放的產業的5、 其他（二）禁止外方投資的項目（造成危害的，或國家保護的）1、 危害國家安全或者損害社會公眾利益的。2、 對環境造成污染損害的，破壞自然資源或者損害人體健康的3、 占用大量耕地，不利於保護、開發土地資源的4、 危害軍事設施安全和使用效能的5、 運用我國特有工藝或者技術生產產品的6、 其他情形五、外商投資企業的出資方式、比例及期限【重點每年都會考】 （一）出資方式現金、實物、場地使用權、工業產權、專有技術和其他財產權利。1．現金出資。外方投資者以現金出資時，只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資，應當按照繳款當日人行公布的基準匯率折算為人民幣。《外資企業法實施細則》規定，經審批機關批准，外商可以用其從其他外企分回的人民幣利潤再出資。――――這是指重新設立外資企業時2．實物出資的要求：中外投資者以實物出資需要作價時，其作價由中外投資各方按照公平合理的原則協商確定，或者聘請中外投資各方同意的第三者評定。（與《公司法》不同，公司法要求必須評估作價）中外投資者用作投資的實物，必須為自己所有、且未設立任何擔保物權，並應當出具其擁有所有權和處置權的有效證明，任何一方都不得：（1） 用以企業名義取得的借款、租賃的設備或者其他財產作為自己的出資（2） 用自己以外的他人財產作為自己的實物出資（3） 也不得以企業或者其他合營方的財產和權益為其出資擔保。（4） 用以投資的機器設備或者其他物料，還應報審查批准機關批准。〖yangjobe〗投資方可以非合營的第三人的財產作擔保貸款作為出資。 外方投資者以機器設備或者其他物料出資的，應符合下列條件：（1） 為生產所必需的；（2） 價格不得高於同類機器設備或其他物料當時的國際市場價格。3．場地使用權出資。中方投資者可以用場地使用權作為出資。 ****注意：不是土地使用權。(1) 如果未用場地使用權作為中方投資者出資的，則舉辦的外商投資企業應向中國政府繳納場地使用費。(2) 如果用場地使用權作為中方投資者出資的，作價金額應與取得同類場地使用權所應繳納的使用費相同。 4．工業產權、專有技術出資。 外方投資者出資的工業產權、專有技術必須符合下列條件之一：（1） 能顯著改進現有產品的性能、質量，提高生產效率；（2） 能顯著節約原材料、燃料、動力。（3） 中外投資者出資的工業產權或專有技術，必須是自己所有並且未設立任何擔保物權的工業產權、專有技術，僅通過許可證協定方式取得的技術使用權，不得用來出資（4） 作價方法與實物出資相同。（雙方公平合理的原則協商確定，或第三方評定）（5） 應報審查批准機關批准。（非貨幣的都要批准）5、其他財產權利出資。其他財產權利主要包括：（注意出復選題。主要指中方？）（1） 國有企業的經營權（2） 國有自然資源的使用經營權（3） 公民或集體組織的承包經營權（4） 公司股份或其他形式的權益。〖yangjobe〗教材第二章：企業法，利用外資改組國有企業的規定還提到：外國投資者可以其他合法財產權益支付價款或出資。（以下應該只是改組國有企業）（1） 外國投資者來源於中國境內舉辦的其他外國投資企業因清算、股權轉讓、先行回收投資、減資等所得的資產（2） 收購國有企業或含有國有股權的公司的國有產權或資產（3） 收購國有企業債權人的債權。 2、 批機關批准，外國投資者也可以用其從中國境內舉辦的其他外商投資企業獲得的人民幣利潤出資。 （二）出資比例（取得法人資格的，不低於25%）1、 在中外合資經營企業中，外國合營者的投資比例一般不得低於合營企業註冊資本的25%。2、 在中外合作經營企業中，對取得法人資格的合作企業，外國合作者的投資比例一般不得低於註冊資本的25%；3、 對不具備法人資格的合作企業，合作各方的投資比例或合作條件，由國務院對外經濟貿易主管部門規定。4、 在外資企業中，外資企業的註冊資本全部由外國投資者投入。5、 在中外合資股份有限公司中，外方持股不低於註冊資本的25%對於出資低於25%的，通過審批的，頒發加注“外資比例低於25%”字樣的外商投資企業批准證書。 （三）外商投資企業的出資期限（合作企業和外資企業比照外資企業規定執行）（1） 基本前提：外商投資企業的投資應按照項目進度，在契約章程中明確規定出資期限。（2） 未作規定的，審批機關不予批准，登記機關不予登記註冊。（外商投資企業出資是認繳方式，在取得工商執照時不要求全部到位，因此要有出資期限的要求）（3） 契約中規定一次繳付出資的，投資各方應當自營業執照簽發之日起（起算日）6個月內繳清；（4） 契約中規定分期繳付出資的，投資各方第一期出資不得低於各自認繳出資額的15%，並且應當在營業執照簽發之日起3個月內繳清。〖yangjobe〗各方第一期出資，並不是只指外方，中方也應按此規定出資。注意各方出資比例不一定相同，因此出資額也不相同。（5） 外商投資企業投資各方未能在規定的期限內繳付出資的，視同外商投資企業自動解散，外商投資企業批准證書自動失效。應辦理註銷手續，繳銷營業執照。（6） 外商投資企業投資一方未按照契約的規定如期繳付或者繳清其出資的，即構成違約。a、 守約方應當催告違約方在1個月內繳付或者繳清出資，逾期仍未繳付或者繳清的，視同違約方放棄在契約中的一切權利，自動退出外商投資企業。b、 守約方應在逾期1個月內，向原審批機關申請批准解散外商投資企業或申請批准另找外國投資者c、 守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付或繳清出資造成的經濟損失。d、 如守約方未申請批准解散或另找外國投資者，審批機關有權吊銷其批准證書。 對分期出資的總期限要求——（第一期15%，3個月內繳清。外方只需出資25%以上？）（1） 註冊資本在50萬美元以下（含50萬美元）的，執照核發起1年內，應將資本全總繳齊； （2） 注資在50—100萬美元以下（含100萬）的，1年半內繳齊； （3） 注資在100—300萬美元（含300萬）的，2年內繳齊； （4） 注資在300—1000萬（含1000萬）的，3年內繳齊； （5） 注資在1000萬以上的，由審批機關審定。 2．外商投資企業契約經審批後，如確因特殊情況需要超過契約規定的繳資期限延期繳資的，應報原審批機關批准和登記機關備案，並辦理相關手續。對外商投資企業出資管理作出如下補充規定：1．對通過收購國內企業資產或股權設立外商投資企業的外國投資者，（1） 應自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內支付全部購買金。（2） 對特殊情況需延長支付者，經審批機關批准後，應自營業執照頒發之日起6個月內支付購買總金額的60%以上，在1年內付清全部購買金，並按實際繳付的出資額的比例分配收益。（3） 控股投資者在付清全部購買金額之前，不能取得企業決策權，不得將其在企業中的權益、資產以合併報表的方式納入該投資者的財務報表。〖yangjobe〗教材第二章：企業法，相關內容：一、與國有企業之間兼併價款的交付的區別。兼併方企業的應付價款一般應在兼併程式終結日一次付清。有困難的，在擔保下，可分期，不超過3年，程式終結日的支付額不得小於成交價的50%。二、利用外資改組國有企業的規定還提到：（1） 其餘價款應當依法提供擔保，在1年內付清。（2） 外國投資者付清全部價款前，改組方有權了解、監督改組後的企業生產經營及財務狀況，外國投資者應當給予相應的便利。（3） 外國投資者在收購的資產投資設立外商投資企業之前，不得以上述資產開展經營活動。 2、中外合資經營企業投資者須按契約規定的比例和期限同步繳付認繳的出資額。特殊情況不能同步的，報原審批機關批准，並按實際繳付的比例分配收益。控股的投資者，實際繳付的未達到認繳的全部出資額之前，不能取得企業決策權，不得將其在企業中的權益、資產以合併報表的方式納入該投資者的財務報表。 〖yangjobe〗注意出資的對比：****按契約規定的比例和期限同步繳付認繳的出資額，但並沒有規定各方等量繳付出資。只有雙方出資比例相同，才會出現等量出資。****只要和一般規定不一致的，都要報原審批機關批准。****對通過收購國內企業資產或股權設立外商投資企業的外國投資者，其出資期限按特殊規定，即：執照頒發之日起3個月內支付全部購買金，不能實現的6個月內支付60%，1年內付清。但對其他方式投資的，一次繳付出資的6個月內付清，分期出資的第一期3個月內支付15%****執照頒發之日註冊資本可以為零。國家對中外合資經營企業和外資企業不實行國有化徵收――（不包括合作企業）在特殊情況下，可以依照法律程式實行徵收，並給予相應的補償。