註冊會計師郭老師經濟法綜合演練10道1~2

【案例1】 

1999年1月,甲、乙、丙、丁四人決定投資設立一合夥企業,並簽訂了書面合夥協定。合夥協定的部分內容如下:(1)甲以貨幣出資10萬元,乙以機器設備折價出資8萬元,經其他三人同意,丙以勞務折價出資6萬元,丁以貨幣出資4萬元;(2)甲、乙、丙、丁按2:2:1:1的比例分配利潤和承擔風險;(3)由甲執行合夥企業事務,對外代表合夥企業,其他三人均不再執行合夥企業事務,但簽訂購銷契約及代銷契約應經其他合伙人同意。合夥協定中未約定合夥企業的經營期限。 

合夥企業在存續期間,發生下列事實: 

(1)合伙人甲為了改善企業經營管理,於1999年4月獨自決定聘任合伙人以外的a擔任該合夥企業的經營管理人員;並以合夥企業名義為b公司提供擔保。 

(2)1999年5月,甲擅自以合夥企業的名義與善意第三人c公司簽訂了代銷契約,乙合伙人獲知後,認為該契約不符合合夥企業利益,經與丙、丁商議後,即向c公司表示對該契約不予承認,因為甲合伙人無單獨與第三人簽訂代銷契約的權力。 

(3)2000年1月,合伙人丁提出退夥,其退夥並不給合夥企業造成任何不利影響。2000年3月,合伙人丁撤資退夥。於是,合夥企業又接納戊新入伙,戊出資4萬元。2000年5月,合夥企業的債權人c公司就合伙人丁退夥前發生的債務24萬元要求合夥企業的現合伙人甲、乙、丙、戊及退夥人丁、經營管理人員a共同承擔連帶清償責任。甲表示只按照合夥協定約定的比例清償相應數額。丙則表示自己是以勞務出資的,只領取固定的工資收入,不負責償還企業債務。丁以自己已經退夥為由,拒絕承擔清償責任。戊以自己新入伙為由,拒絕對其入伙前的債務承擔清償責任。a則表示自己只是合夥企業的經營管理人員,不對合夥企業債務承擔責任。 

(4)2001年4月,合伙人乙在與d公司的買賣契約中,無法清償d公司的到期債務8萬元。d公司於2001年6月向人民法院提起訴訟,人民法院判決d公司勝訴。d公司於2001年8月向人民法院申請強制執行合伙人乙在合夥企業中全部財產份額。 

要求: 

根據以上事實,回答下列問題: 

(1)甲聘任a擔任合夥企業的經營管理人員及為b公司提供擔保的行為是否合法?並說明理由。 

(2)甲以合夥企業名義與c公司所簽的代銷契約是否有效?並說明理由。 

(3)甲拒絕承擔連帶責任的主張是否成立?並說明理由。 

(4)丙拒絕承擔連帶責任的主張是否成立?並說明理由。 

(5)丁的主張是否成立?並說明理由。如果丁向c公司償還了24萬元的債務,丁可以向哪些當事人追償?追償的數額是多少? 

(6)戊的主張是否成立?並說明理由。 

(7)經營管理人員a拒絕承擔連帶責任的主張是否成立?並說明理由。 

(8)合伙人乙被人民法院強制執行其在合夥企業中的全部財產份額後,合夥企業決定對乙進行除名,合夥企業的做法是否符合法律規定?並說明理由。 

(9)合伙人丁的退夥屬於何種情況?其退夥應符合哪些條件? 



【案例1答案】 

(1)甲聘任a擔任合夥企業的經營管理人員及為b公司提供擔保的行為不符合規定。根據《合夥企業法》的規定,合夥企業委託一名或數名合伙人執行合夥企業事務時,“以合夥企業名義為他人提供擔保”、“聘任合伙人以外的人擔任合夥企業的經營管理人員”時,必須經全體合伙人一致同意。 

(2)甲以合夥企業名義與c公司所簽的代銷契約有效。根據《合夥企業法》的規定,合夥企業對合伙人執行合夥企業事務以及對外代表合夥企業權利的限制,不得對抗不知情的善意第三人。在本題中,儘管合伙人甲超越了合夥企業的內部限制,但c公司為善意第三人,因此甲以合夥企業名義與c公司簽訂的代銷契約有效。 

(3)甲的主張不能成立。根據《合夥企業法》的規定,合伙人之間的分擔比例對債權人沒有約束力,債權人可以根據自己的清償利益,請求全體合伙人中的一人或者數人承擔全部清償責任,也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。 

(4)丙的主張不能成立。根據《合夥企業法》的規定,合伙人應當是依法承擔無限責任者,合夥企業不允許有承擔有限責任的合伙人。因此,以勞務出資成為合伙人的丙,應承擔合伙人的法律責任。 

(5)丁的主張不成立。根據《合夥企業法》的規定,退夥人對其退夥前已發生的合夥企業債務,與其他合伙人承擔連帶責任。如果丁向c公司償還了24萬元的債務,丁可以向合伙人甲、乙、丙、戊進行追償,追償的數額為24萬元。 

【解析】退夥人丁(對外)對其退夥前已發生的合夥企業債務承擔連帶責任,但在合夥企業(內部)對合夥企業債務不承擔清償責任。 

(6)戊的主張不成立。根據《合夥企業法》的規定,入伙的新合伙人對入伙前合夥企業的債務承擔連帶責任。 

(7)a的主張成立。根據《合夥企業法》的規定,a不屬於合伙人,因此無需對合夥企業債務承擔連帶責任。 

(8)合夥企業的做法不符合法律規定。根據《合夥企業法》的規定,合伙人被人民法院強制執行其在合夥企業中的全部財產份額的,屬於當然退夥,當然退夥以法定事由實際發生之日為退夥生效日。 

(9)合伙人丁屬於通知退夥。根據《合夥企業法》的規定,合伙人通知退夥應滿足以下條件:①合夥協定未約定合夥企業的經營期限;②合伙人退夥不會給合夥企業事務執行造成不利影響;③應當提前30日通知其他合伙人。