考生必看:2006司法考試理論法學考點大預測

  包括法理、憲法、法制史在內的理論法學在整個司法考試中的地位似乎無足輕重,但絕非是“食之無味,棄之可惜”,這三個國小科在2005年的司法考試中有56分的客觀題,(包括單項選擇、多項選擇和不定項選擇),將近占到總分的10%,而且論述題“判例、案例與司法解釋”基本上就是一道理論法學的題目。歷年的最後一道論述題都牽涉到法理的因素,顯然,這樣的考察方式已經凸顯了司法考試對“純粹法條主義的超越”,更加注重要求法律職業共同體一員要能夠做到“think like a lawyer”(像法律人一樣思考),所以沒有對法學一些基本概念的掌握,就很難用純正的“法言法語”來構建所謂“法律人”的思考,從考試的角度來說 ,也難以通過最後一道論述題的考察。理論法學表面上看起來過於抽象、瑣碎,事實上重點還是比較突出,接下來我就對相關的知識點給予一些梳理和預測。

一 、法理學:法理學的客觀題2004年占到18分,單選6道6分,多選3道6分,任選3道6分。2005年是23分,單選7分,多選6個12分,任選2個4分,總共23分,大概占總分的4%。法理學的複習要掌握以下幾個方面:

1、牢固掌握基本概念:教材的第一章“法的本體”是司法考試客觀題中的重點,大量的基本概念的考察都出自這個部分,例如法的價值、法的要素、法律關係與法律事實、法律責任都是一考再考的內容,這是無論哪一年考試都要重點掌握的內容。

2、注意法理學和部門法學的結合:這是近幾年司法考試題目的新趨勢,在2005年表現的尤其突出,不是從概念到概念,而是在個案中考察對基本概念的理解,就是所謂“客觀題的主觀化”,這就要求我們複習的時候要著重理解,有些同學總結的“一個概念、一個個案”的複習方法值得推薦,就是在複習教材的時候把概念具體化,重視教材里所舉的例子,自己也要注意舉一些例子來幫助理解。因為司考有了重視實踐這樣的特點,所以第二章法的運行就非常重要,第二章中尤其需要注意的是兩部分:第一部分是關於立法的內容,要結合《立法法》來複習,第二部分就是法律解釋與法律推理。這兩部分屬於雷打不動的重點。

3、注意大綱新增加的知識點:2005年大綱在法的價值裡邊增加了利益這一部分,結果單選第一道題目就是考查法和利益的關係。所以我們可以看一下2006年新大綱有哪些新內容。大綱新增了4個知識點,分別是法律責任的競合、法律解釋與法律推理在審判活動中的套用、法與和諧社會、法與節約型社會。我覺得“法律責任的競合”、“法律解釋與法律推理在審判活動中的套用”的可考性非常大,因為這同時符合了我們上邊所講的司考的兩個特點:基本概念兼理論和實務的結合。法律責任的競合要注意教材中列舉的關於法律責任競合的特點,可以出一個多項選擇題,讓辨析下列哪些個案屬於法律競合的情況,就需要緊扣這個特點來作答,這個知識點需要全面複習,比如為什麼會發生責任競合?責任競合的情況應該怎么樣承擔責任都要把握。法律解釋和法律推理更是傳統重點和新考試趨勢的結合,這就更需要理解一些基本原理,並能夠熟練的在個案中套用。像最先使用文義解釋最後使用目的解釋這樣的一般規則要熟悉,書中所列的具體個案可以加深我們的理解。新大綱中的和諧社會和節約型社會大家也需要注意一下,雖不排除以客觀題的方式考查,但這樣的知識點對於論述題來講更為合適。

4、教材的後兩章是法的演進以及法與社會,這不是客觀題考查的重點,但是有個別一些內容客觀題很容易出,法的產生、法系、法治、法與道德、宗教、科技的關係都是傳統的重點,法與人權已經被預測很多年了都沒有考,大家還是要注意一下。後兩章對於回答論述題來講非常重要,不用整塊時間複習,經常翻一下會有很大收穫。

二、憲法:憲法學在考試中所占的比重和法理學差不了多少,2004年占到20分,2005年占到23分。

1、傳統重點要花大功夫。例如國家機構尤其是人民代表大會制度、公民的基本權利、立法法、憲法修正案、選舉法、特別行政區、民族區域自治制度等。像這些內容的熟練掌握是複習預測考點的前提。憲法部分從法條到法條的考察比較常見,《憲法》、《立法法》是重中之重,這兩部分的法條占到每年考試分數的一半以上。其次是《選舉法》、關於全國人民代表大會的相關法條和《特別行政區基本法》

2、憲法基本理論在2005年的考試中有所加強,注意一下憲法的分類、注意新大綱增加的憲法發展的趨勢、理解憲法和憲政。教材最後一章憲法的實施及保障,因為事關憲法的司法化等一直在探討的熱點問題,所以要引起注意。

3、大綱新增加的知識點:第三章第一節新增加了人民代表大會制度的完善,這符合我預測重點的標準:傳統重點加大綱新增知識點,所以一定要認真看。新增加的制憲主體、制憲機關、制憲權符合了考察憲法理論的趨勢,新增了公、檢、法三機關的關係、基層政權的含義、基層政權與基層民眾性自治組織的關係。同時還有一些變化是措辭上的變化,要留意一下全國人大及其常委會的會議制度和工作程式、中央軍事委員會的領導體制,設定它的意義。憲法修改的程式中的“先決投票”、“起草和公布”、“通過”,也需要注意一下。

三、法制史:法制史2003年進入司法考試,占到10分,2004年和2005年各占到12分,其中中國法制史9分,外國法制史3分。法制史的考察在2005年出現了套用題,關於“親親得相首匿”和“翻異別勘”都是用個案來考查的。

1、重點集中在立法方面,歷代法典的沿革變化是重點。像《法經》、《魏律》、《晉律》、《北齊律》、《唐律疏議》、《宋刑統》、《大明律》、《大清新刑律》以及近代的一些憲法檔案都是傳統的重點內容。

2、關於古代的刑罰制度比較重要,而且以前考的比較少 ,需要綜合複習。

3、新大綱在唐至明清時期法制里增加了律例關係、死刑復奏、司法制度里由御史台變為御史台與督察院、提點刑獄司變為提點刑獄司與提刑按察使司。注意教材的變動關於唐宋至明清刑罰原則的“重其所重、輕其所輕原則”,關於清末的預備立憲也有了進一步的闡述。

4、關於有可能出個案考察的一些點:八議(比如對前朝皇室後代的優待叫“議賓”)、公室告、“十惡”(一些罪名容易混淆)、活賣、準五服以制罪、“立繼”等,要了解這些相關的名詞指的是什麼。

5、清末的司法制度要重點看。

6、外國法制史當中傳統重點是羅馬法和兩大法系,羅馬法一定要非常熟悉,關於英、美的相同點與不同點、關於德、法兩國的相同點與不同點要掌握。日本的和平憲法注意一下。