2006年司法考試民訴法與仲裁制度考點大預測

  民事訴訟法作為三大基本程式法之一,在司法資格考試中占有舉足輕重的地位,它與民法、刑法、刑訴等成為每年司法資格考試的分值大戶。從歷年司法考試的分值來看,民事訴訟法與仲裁占到13%-15%左右。特別值得一提的是,單獨一部《仲裁法》(才80個條文)在司法考試的地位是相當突出的,每年都占2%-3%左右,特別是2003年達到3.5%,考了20多分,因此,仲裁法不愧為一部在所有司法考試指定法律法規中考分“性價比”很高的法規。預計在2006年司法考試中,仲裁制度的分值將會穩定在20分左右,考生在複習時務必引起重視。

  民事訴訟法雖然內容龐雜、涉及到的法律規定及司法解釋也較多,但是綜觀以往考試所涉及到的內容,對民事訴訟法知識的考查重點較為突出,“20/80法則”永遠管用。預計2006年其考點主要集中在管轄(級別、地域、協定、專屬管轄等,可算民事訴訟法第一大戶);各個訴訟參與人的地位確定;財產保全、先予執行;證據分類、舉證責任負擔;起訴與受理;一審程式(含簡易程式特別規定);抗訴及二審程式;再審程式;調解;執行程式;涉外訴訟程式;民事訴訟與仲裁制度的關係。而其他相關程式以及制度,每年僅以極少量的分值考查部分知識點。值得考生注意的是,在法條型考題中“細節決定成敗”,注重對司法解釋內容的考查,尤其是最高人民法院《關於適用民事訴訟法若干問題的意見》、《關於民事訴訟證據的若干規定》、《關於適用簡易程式審理民事案件的若干規定》、《關於人民法院民事調解工作若干問題的規定》、《關於人民法院執行工作若干問題的規定》。

仲裁法雖然其內容較為簡單,法律條文也較少,但是一般考生對仲裁法較為陌生,無形之中也增加了考試的難度。上面已經分析,仲裁法是司法考試中的一部大法。從題型看,本法選擇題與案例分析題並重,注重考察考生靈活適用法條的能力。但案例分析題一般會與民事訴訟法結合命題。從往年的司法考試看,仲裁法的考點也比較集中,主要有:仲裁與訴訟的關係、仲裁協定、仲裁組織、財產及證據保全、仲裁程式、仲裁監督。在2006年的司法考試中,考生對這些考點要給予足夠重視。

結合曆年司法資格考試的命題規律與特點,估計2006年司法考試中民事訴訟與仲裁制度部分的命題趨勢將呈現出以下幾個顯著特點:(1)反映命題者偏好,理論性逐漸增強。考題理論性加強不僅與當前我國法律建設日益完善、司法考試水平日益提高有關,還有一個重要因素是命題專家的身份。從近兩三年司法考試拼題組專家名單看,拼題專家90%以上是來自各大法律高等院校的教授、博導,這些專家大都理論素養很強,在出題時不自覺地將這一特點反映出來。因此,考生在熟悉法條的基礎上,需要了解與掌握法律條文背後所蘊涵的法理。不過,民事訴訟法的理論問題在司法考試中是有規律可循的,估計2006年司法考試將集中在證據的基本概念和種類、訴訟標的、訴和訴權、民事訴訟法律關係等方面,考生務必掌握。(2)試題的綜合性與靈活性增強。民事訴訟法的選擇題的情節一般都很長,大多以實例的形式出現,而不是過去的照搬法條,反映出《民事訴訟法》出題形式的成熟和靈活,同時也加大了考試的難度。另外,考題將不會只針對單一知識點出題,而是針對較多知識點出綜合性問題,要求考生在熟悉法條規定的基礎上融會貫通,切忌死記硬背。(3)命題將緊跟當前司法界的熱點問題。結合今年司法界的動態與前沿,2006年司法考試中民事訴訟法的熱點問題有四:證據問題(如偷拍偷錄)、簡易程式問題、人民調解、人民陪審員制度。

為了便於考生更加有針對性地複習備考,現將2006年民事訴訟法與仲裁制度的預測考點列舉如下:

一、民事訴訟法部分

1、常考的幾個理論問題:民事法律關係(關聯考點:民事訴訟法律行為),民事訴訟法的效力問題、訴訟標的、訴的種類。

2、基本原則與制度:處分原則、辯論原則、檢察監督原則、處分原則;合議制度(人民陪審制度),迴避制度、公開審判制度。

3、主管與管轄:民事訴訟與勞動仲裁;中級人民法院的管轄;原告所在地人民法院的管轄;特殊地域管轄(契約糾紛、侵權糾紛、運輸糾紛);協定管轄、裁定管轄、專屬管轄、共同管轄、管轄權異議。

4、民事訴訟主體:當事人適格與新型訴訟、訴訟承擔;原告與被告地位的確定的一般情形、原告與被告地位的確定的特殊情形(出資與開辦、新聞報導或其他作品引起的名譽權糾紛、精神損害賠償案件);引起必要共同訴訟的具體類型;訴訟代表人的產生與許可權、兩類代表人訴訟的區別;可以列為無獨立請求權第三人的法定情形、不得作為第三人通知參加訴訟的法定情形;特別代理許可權。

5、證據:證據的分類與種類、書證、物證與視聽資料的區別、證人證言、鑑定結論、不需證明的事項、自認的特別規定、特殊侵權中的證明責任的分配及其證明責任的倒置、人民法院調查收集證據、舉證時限與證據交換、“新證據”、孤證不得為證、證據證明力的確認規則(明顯優勢證據、不利證據的認定)。

6、一審程式(包括簡易程式):起訴的條件、對起訴一般與特殊情況的處理、反訴、撤訴、缺席判決、訴訟阻礙(延期審理、訴訟中止與終結);不得適用簡易程式的案件範圍、先行調解的案件、簡易程式的宣判與裁判文書的製作、簡易程式轉化為普通程式。

7、二審程式:抗訴人與被抗訴人的確定;抗訴案件的審理範圍與方式;二審程式的調解。

8、再審程式:人民法院決定再審的方式、基於檢察監督權的抗訴與再審、當事人申請再審、再審案件審判程式的特殊之處。

9、調解程式:不適用法院調解的案件、法院調解靈活性的理解、不製作調解書的情形、有第三人的調解。

10、特別程式與三大非訴程式:特別程式的特點、選民資格案件、認定公民無行為能力或限制行為能力的案件;支付令的申請與審查、對支付令的異議;公示催告案件與除權判決;破產申請與受理、債權人會議、破產清償的順序。

11、訴訟保障制度:財產保全的範圍與數額、訴前禁令;先予執行的適用條件與範圍;妨害民事訴訟行為的構成、妨害民事訴訟強制措施的種類及其適用。

12、執行:執行根據與執行管轄;移送執行、執行和解、執行中止與終結;委託執行、執行異議、執行擔保;查封、扣押與凍結;名譽權侵權糾紛案件的執行;代位執行;執行競合。

13、其它重要考點:裁定與決定的適用範圍、法庭記錄補正與判決錯誤處理;期間的計算、期間的耽誤與延展;留置送達、委託送達、轉交送達;涉外民事訴訟的一般原則、涉外民事訴訟的期間、司法協助。

二、仲裁制度部分

1、仲裁基本理論:自願仲裁的理解;不得仲裁的範圍;仲裁與訴訟的聯繫與區別。

2、仲裁協定:仲裁協定的類型、仲裁協定的內容、仲裁協定的獨立性的理解、仲裁協定無效的法定情形。

3、仲裁程式:仲裁庭的組成;仲裁員迴避的法律後果;仲裁審理的方式;仲裁中的和解。

4、仲裁監督:申請撤銷仲裁裁決的理由(與撤銷涉外仲裁裁決理由的比較);仲裁裁決不予執行的理由。

5、《中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁規則》(2005):中國國際經濟貿易仲裁委員會的仲裁管轄、受案範圍;中國國際經濟貿易仲裁委員會簡易程式的適用。