06司法考試衝刺重點難點(刑法學)之實質的一罪

  一、實質的一罪

(一)繼續犯

所謂的繼續犯,(也稱持續犯)是指犯罪既遂以後,犯罪行為與行為所造成的不法狀態同時處於繼續或持續之中的情況。最典型的就是非法拘禁罪。此外,常見的繼續犯還有:持有型犯罪,如非法持有毒品罪,非法持有槍枝、彈藥、爆炸物罪,非法持有假幣罪,窩贓罪,窩藏毒品毒贓罪等;重婚罪等。

繼續犯的特點就在於既遂以後,不法狀態與其仍在繼續犯罪行為之中。這個特點實際上是相對於狀態犯而言的。狀態犯較為常見,如盜竊、搶劫、詐欺、搶奪等犯罪都屬於狀態犯。這類犯罪既遂以後,儘管不法狀態存在,但是犯罪行為已經結束了,即犯罪既遂犯罪行為同時結束,最典型的是盜竊罪。

繼續犯的意義:繼續犯追訴時效從犯罪行為結束之日起計算;繼續犯的行為在繼續期間,都認為是犯罪發生的時間。

(二)想像競合犯

1.想像競合的概念

想像競合犯就是一行為而同時觸犯了數個罪名。

想像競合犯或稱想像的數罪,常見的例子如盜竊使用中的電力設備,既觸犯了盜竊罪,又觸犯了破壞電力設備罪,一行為犯了兩罪,這個就是想像的數罪。盜竊罪使用中的廣播電視、公用電信設施是常見的想像競合犯。

2.想像競合犯的處理原則:擇一重罪處罰,不實行數罪併罰。

3.想像競合犯與數罪的區別:要點是一行為還是數行為。例如,盜竊既遂後,為了破壞現場或者為了泄憤報復而又故意毀損數量較大財物的,是數行為,應當二罪並罰。

4.想像競合犯與法條競合犯的區別。所謂法條競合犯,是指一行為觸犯數法條,而數法條之間存在著包容的情況。法條競合犯的本質是法條之間存在著競合(包容)的關係。導致一行為本來只犯了一罪卻觸犯數法條。對於法條競合犯適用法律的規則是特殊法條優先於一般法條的適用。如我國刑法第266條規定有詐欺罪,之外還有金融詐欺的規定。包括集資詐欺、票據詐欺、金融憑證詐欺、保險詐欺、貸款詐欺、信用證詐欺、信用卡詐欺、有價證券詐欺8個金融詐欺罪。此外,還有契約詐欺罪、騙取出口退稅罪。第266條的詐欺罪和這些詐欺罪實際上是包容的關係。也就是一般和具體的關係。這就是所謂的法條的競合現象。

對於法條競合犯適用法律的規則是特殊法條優先於一般法條的適用。

也就是說,在行為人進行契約詐欺犯罪的同時觸犯契約詐欺罪條款和詐欺罪條款的場合,適用具體規定契約詐欺罪條款,排斥適用詐欺罪條款。

另外還有瀆職罪,刑法規定的第一個犯罪玩忽職守罪和濫用職權罪。而後面又規定了一些很多具體的國家機關工作人員玩忽職守罪和濫用職權的行為,包括徇私枉法罪,枉法裁判罪,私放罪犯罪,過失致使在押人員脫逃罪,徇私舞弊不移交刑事案件罪。玩忽職守罪和濫用職權罪這個法條與瀆職罪中其他的規定的法條之間存在著包容和被包容的關係。特定的國家機關工作人員的規定是特別法條規定。

招搖詐欺罪和冒充軍人招搖撞騙罪有法條競合的關係,涉及到國家泄秘性的犯罪,故意泄露國家秘密罪(包含軍事秘密),如果軍人泄露軍事秘密的只能有軍人泄露軍事機密罪(這是特別法條),故意泄露秘密是一般法條。軍職罪中的一些法條規定和普通的其他刑事犯罪也存在這種法條競合的關係。

而想像競合的情況與此不同,它的數個罪名不存在這種包容與被包容的關係。有的即使存在交叉關係,也不能按法條競合對待。

想像競合犯與法條競合犯。區別的實際意義在於處罰原則不同。

(三)結果加重犯

所謂結果加重犯,就是指行為人的行為具備了基本的犯罪構成,該行為同時又造成一個作為加重法定刑的結果。例如,刑法第263條規定。

常見的結果加重犯有:

搶劫致人重傷、死亡的;

強姦致人重傷、死亡的;

非法拘禁致人重傷、死亡的;

綁架致人死亡的;

拐賣婦女、兒童造成被拐賣的婦女、兒童或者其親屬重傷、死亡或者其他嚴重後果的;

虐待致人重傷、死亡的;

暴力干涉婚姻自由致人重傷、死亡的;

放火、爆炸、投放危險物質、破壞交通工具、破壞交通設施、破壞電力設備等造成人身傷亡或者重大財產損失的;

劫持航空器致人重傷、死亡或者使航空器遭受嚴重破壞的;

劫持船隻、汽車造成嚴重後果的;

暴力危及飛行安全造成嚴重後果的;

生產銷售假藥嚴重危害人體健康的;生產、銷售劣藥後果特別嚴重的;生產、銷售不符合衛生標準的食品對人體健康造成嚴重危害的;在生產、銷售有毒、有害食品造成嚴重食物中毒事故或者其他嚴重食源性疾患的;

非法行醫致人重傷、死亡的;

煽動民眾暴力抗拒國家法律、法規實施造成嚴重後果的;

組織、運送他人偷越國(邊)境造成被組織人重傷、死亡的。