所謂“家天下”已經說明當時包括王族在內都受到封建家長制的制約。家長作為一家之主具有絕對的權威,有權處理家族內部的各種事務,也有權代表家族進行各種交涉活動,大部分糾紛由家長解決是約定俗成的事情。到唐宋時期,有“公室告”和“非公室告”之分,也說明,官府鼓勵由家長處理家族糾紛。
而且,貪官污吏是訴訟的最終受益者。這是由中國傳統社會人情大於法理的隱性人際關係造成的。“衙門六扇開,有理無錢莫進來”這句古諺流傳至今頗為深刻地揭示了訴訟的本質。從牢頭獄卒到一方父母官,個個都需要關照、樣樣都需要打點。這成為貧民和訴訟之間豎起的一道高牆,將他們遠遠地隔離在訴訟之外。間或也有勇敢者冒險一試,但無論是勝訴還是敗訴,結局對他們而言都無異於一場浩劫。
民間法——道德使然
我國法制建設起步遲、基礎弱,又受封建思想影響大,使我國在執法中道德因素十分突出。法治社會要求一切都有法可依,不能有多種標準,而多種標準的結果是沒有標準。傳統道德對法律的充斥,在法律內容上表現為四個方面:一是在立法上,皇權至上,法自君出;二是在內容上,寓教於禮,禮法結合;三是在結構上,諸法合一,民刑不分;四是在司法上,行政與司法一體,司法受行政干預。當然,前面三點在當今社會表現並不十分明顯,突出的問題就在最後一點上。儒家有“為政在人”的說法,故司法也在人,這樣導致司法與行政不分,渾然一體。其危害往往是不依法的規定辦事,而依權力的大小辦事。同時,在現實生活中,由於傳統道德在人們心目中根深蒂固的影響,使得人們在運用法律處理社會問題時往往會考慮到道德因素方面,甚至出現“以情代法”的局面。儒家主張的“仁”的問題也屬於道德問題,他們主張仁政,反對武力征服與戰爭,用禮儀來教化百姓。可以說傳統的倫理道德觀對當今法治影響很大。
中國目前一定範圍的“熟人社會”性也決定了某些民間規則存在的必要性。法治最早產生於西方,受到西方“陌生人社會”的青睞,而中國傳統社會是農業社會,人們以血緣或地域為紐帶聚居於某地,在這種“熟人社會”中,大家傾向於用道德、倫理和禮俗的內容處理關係、解決糾紛。雖然改革開放以後,隨著市場經濟的發展,中國城市基本上轉化成了“陌生人社會”,但由於各地農村地理位置、自然環境和人文傳統的影響,中國的大部分農村仍然是“熟人社會”,而且在未來很長時期內,中國農村無論從地域上還是人口上都會遠超於城市。熟人社會相對於陌生人社會更注重道德與倫理,更厭惡正式法律制度的冷冰冰,更傾向於採取歷史傳承下來的或民間流傳著的社會規則來處理糾紛。因此,中國法律的現代化,如果缺失了對於本土資源的掘取,至少是不完善的。村長被拘留了,而秋菊卻迷惑不解,她要的僅僅是個“說法”,她不懂法律為什麼是這樣運作的;山槓爺被逮捕了,但他順應了鄉間民俗,他的行為已經獲得了村民的認可。“這種地方性‘法律’也許不符合那種被認為是普適的客觀真理,但也絕不是人治的暴政。執行這種‘法律’的人儘管可能違反了正式的國家制定法,但他的行為一般說來,必須獲得村民的歡迎和認可,即具有某種合法性”
最後我想說中國的法治建設任重道遠,需要我們每個人共同的努力。中國五千年的歷史延綿不斷,中華文明燦爛輝煌,足以讓我們汲取營養法律因子。在我們正在興起的法治建設高潮中,不僅要移植西方已開發國家先進的法律制度,而且要深入挖掘我國的本土資源,將二者有機結合起來促進中國法治建設順利進行。