30、嚴格掌握勞社部發(XX)12號《關於確立勞動關係有關事項的通知》第四條規定的適用範圍,認定發包的建築施工、礦山企業與勞動者之間形成事實勞動關係應符合勞動關係的實質要件,在不具備勞動關係應具備的實質要件的情況下,勞社部發(XX)12號《關於確立勞動關係有關事項的通知》第四條不作為確認建築施工、礦山企業與勞動者存在勞動關係的唯一依據。
31、用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動契約並一直未補訂的,應當按照《勞動契約法實施條例》第七條的規定,自用工之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日向勞動者每月支付兩倍的工資。雙倍工資的申請仲裁時效自勞動關係終止之日起算,期間為一年。
四、關於建設工程施工契約糾紛案件
32、建設工程契約中當事人約定按包乾價結算,承包人按照契約約定範圍完工後,應當嚴格按照契約約定結算工程款。
因設計變更導致工程量變化或質量標準變化,當事人要求對工程量增加或減少部分據實結算的,應予支持。
如果工程未完工,承包人請求結算工程款的,區分情況處理:
(1)已完工程質量不合格的,由承包人進行修復,修復後質量合格的,可以請求支付工程款,修復後質量仍不合格的,承包人請求支付工程款的,不予支持;
(2)已完工程質量合格的,契約約定以單價包乾方式計價的,按照包乾單價和已完工程量計算工程款;契約約定以總價包乾方式計價的,若工程未完工系承包人原因導致,按契約約定的取費標準鑑定未完工部分,以總包乾價減未完工部分造價計算工程款;若工程未完工系發包人原因導致,按照建設行政主管部門頒發的定額及取費標準據實結算。
33、建設工程施工契約無效,但建設工程經竣工驗收合格,發包人或承包人請求參照契約約定支付工程價款的,應予支持。
34、建設工程應辦理施工許可證的規範屬於管理性規範,不是效力性規範,是否取得施工許可證不影響建設工程施工契約的效力。
35、經過招標投標的項目,發包人與承包人簽訂兩份實質性內容不一致契約的(即所謂“黑白契約”),在雙方因工程款結算發生糾紛時,應以中標契約即“白契約”作為結算工程款的依據。
必須經過招標投標的項目,發包人與承包人存在惡意串標、虛假招標的行為,雙方簽訂的“黑白契約”均無效,但工程經竣工驗收合格,承包人請求結算工程款的,區分情況處理:
(1)“黑白契約”中對工程結算方式約定一致的,按契約約定結算工程價款;
(2)“黑白契約”中對工程結算方式約定不一致的,參照“白契約”的約定結算工程價款,“黑白契約”結算價款之間差價作為因契約無效造成的損失,根據發包人和承包人各自責任的大小進行分擔。
惡意串標、虛假招標情節嚴重的,人民法院可酌情予以民事制裁。
工程不是必須招投標的項目,實際也未經過招投標程式,但按照建設行政主管部門的規定,將施工契約在相關行政管理部門予以登記備案,該備案契約內容與發包方和承包方另行簽訂的施工契約不一致的,以當事人實際履行契約作為結算工程款的依據。