反擔保與擔保的區別

一、反擔保的概念

《擔保法》頒行後,通說認為:反擔保是指債務人對為自己債權人提供擔保的第三人提供的擔保,或指第三人為債務人向債權人提供擔保時,債務人應第三人的要求為第三人提供的擔保。從此觀點看來反擔保是擔保之一種,債務人是反擔保關係中的擔保人,第三人為擔保權人。從此原理剖析,我們只能認識到,反擔保就債務人與第三人的關係來說也只是一般意義上的擔保,即相對於原始擔保(第三人就主債權設立的擔保)而言的。反擔保仍然具有定限物權、從權利以及價值權和變價權的特徵,也完全符合一般擔保所具有的不可分性和物上代位性的性質。筆者認為反擔保,是指為保障債務人之外的擔保人將來承擔擔保責任後對債務人的追償權的實現而設定的擔保,簡言之,也就是擔保的擔保。

反擔保是相對於本擔保而言並在既存本擔保萊系的基礎上設立的。作為反擔保的對稱並為反擔保設定的前提和基礎的本擔保,是指並僅限於“第三人為債務人向債權人提供的擔保”,而債務人自己向債權人提供的擔保則不在其列。因為債務人自己充當擔保人時,不存在可期待的追償權,自亦無從為其設立反擔保。在本擔保中,為債務人向債權人提供擔保的第三人,在債務人屆期不履行債務時,須依契約約定及法律規定承擔擔保責任,以自己的財產代為債務之清償。代償債務後,該擔保人即成為債務人的新債權人,就其代債務人向債權入清償的債務,有權向債務人追償。正如債權人因擔憂債務人的償債能力而要求債務人或第三人為債務的履行提供可靠的擔保一樣,為債務人向債權人提供擔保的第三人,出於自身利益,也往往會慮及其期待的追償權成為既得權後能否實現的問題,為避免或減少其追償權實現的風險,他可以根據情況事先要求債務人或債務人以外的人向其提供反擔保,以保障其承擔擔保責任後向債務人追償損失的權利的實現。

二、反擔保法律關係

反擔保具有從屬性,它是以本擔保法律關係的存在為基礎的。反擔保法律關係中共包括一個主契約和兩個擔保契約,這三個契約既相互聯繫又相互獨立:主契約,這是基礎契約。雙方當事人分別為債權人和債務人;擔保契約,這是主契約的從契約。在擔保契約中,分別有債權人、擔保人、債務人三方當事人。擔保人的擔保責任主要是保證債務人能及時償還債務,在債務人不履行時,由擔保人代為履行或承擔連帶責任;反擔保契約,這可以說是擔保契約的從契約。在反擔保契約中,分別有擔保人、債務人、反擔保人三方當事人。在這裡,擔保人成為債權人,反擔保人的擔保責任主要是在擔保人代替債務人履行了債務之後,保證債務人能及時向擔保人償還其代為履行的債務,若債務人未按時履行此債務,則由反擔保人代為履行或承擔連帶責任。反擔保契約實際上就是擔保契約,只不過契約中的債權人是主契約下原擔保契約的擔保人而已。因此,反擔保契約的反擔保人擔保責任的履行應以擔保契約中擔保人的擔保責任已履行為前提。

三、反擔保的特點

1、反擔保的擔保對象不同於本擔保。本擔保的擔保對象是主契約債權人對債務人的債權,換言之,所擔保的是債務人對債權人之債務的履行、債權人的債權的實現。反擔保的擔保對象則是擔保人對被擔保人(債務人)的追償權。該追償權在擔保契約依法成立時既已設定並在擔保人承擔擔保責任後實際發生,其性質為擔保人基於擔保契約關係及代債務人為債務清償之事實而產生的一種新債權。擔保人向債務人追償損失的債權在主體、發生原因及範圍等方面,均有別於主契約債權人的債權。