審理勞動爭議案件中的幾個問題及相關規定綜述

,可以將企業法人依法設立並領取營業執照的分支機構作為勞動爭議主體。但以下情況除外,職工在企業分支機構中工作,但卻與企業法人訂立勞動契約的或者沒有訂立勞動契約的,要以企業法人作為勞動爭議主體”(江蘇省勞動和社會保障廳等《關於當前勞動爭議仲裁工作若干問題的處理意見》第(二)條,蘇勞社〔XX〕87號),“外國企業在我國設立的常駐代表機構不得直接招用雇員,必須通過中國政府指定的中介機構派遣。因此,凡是通過合法的中介機構派遣到外國企業駐中國辦事處的雇員,其與外國企業常駐代表機構發生的勞動爭議,均應以中介機構作為被訴人,如外國企業常駐代表機構與該勞動爭議案件的處理結果有利害關係,仲裁委員會可通知其作為仲裁第三人參加仲裁活動”(第(四)條)。 綜上,用工主體可分為:法人、其他組織和自然人中的工商個體戶三類。這三類主體形式,共同的特徵是“依法成立”,或領取營業執照,或辦理註冊登記手續,或直接根據法律規定設立。以一般自然人為僱主的,只適用於僱傭家庭保姆一類,除此以外均為非法用工。但是,僱傭家庭保姆契約的僱主與僱工之間的法律關係,是平等主體之間的勞務關係,不屬於勞動關係,不適用勞動法。 “當包工負責人是國有企業的職工時,由於職工本人沒有招用臨時工的權利,所以應由企業按照《全民所有制企業臨時工管理暫行規定》(xx令第41號,現已廢止)負責招用臨時工,並簽訂勞動契約,臨時工的工傷待遇應按《全民所有制企業臨時工管理暫行規定》辦理。當包工負責人是社會上的人員時,如果包工負責人經勞動行政部門審核批准具有用工權,則其應按《私營企業勞動管理暫行規定》(勞政字〔1989〕5號)聘用臨時工,並簽訂勞動契約,臨時工的工傷待遇應由包工負責人承擔,並按《私營企業勞動管理暫行規定》辦理。如果包工負責人未經批准非法用工,勞動行政部門應按照有關規定對其予以處罰,臨時工的工傷待遇也應由包工負責人承擔”(勞動部辦公廳《關於如何確認臨時工用工主體的復函》,勞辦力字〔1993〕17號)。 若將前述臨時工更換為形成事實勞動關係的僱工,同樣適用。 “用人單位與其它單位合併的,合併前發生的勞動爭議,由合併後的單位為當事人;用人單位分立為若干單位的,其分立前發生的勞動爭議,由分立後的實際用人單位為當事人。用人單位分立為若干單位後,對承受勞動權利義務的單位不明確的,分立後的單位均為當事人” (最高人民法院《關於審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十條,法釋〔XX〕14號)。 七、仲裁時效 “勞動爭議發生之日,是指當事人知道或者應當知道其權利被侵害之日” ( 勞動部《關於貫徹執行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第85條,勞部發〔1995〕309號),“當事人向企業勞動爭議調解委員會申請調解,從當事人提出申請之日起,仲裁申訴時效中止”(第89條),“對確已超過仲裁申請期限,又無不可抗力或者其他正當理由的,依法駁回其訴訟請求”(最高人民法院《關於審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第三條,法釋〔XX〕14號)。 對勞動爭議發生之日的正確理解應是:如果雙方的權利義務是明確的,即具有客觀評判標準,如約定了期限的,按客觀標準來確定權利被侵害之日;如沒有客觀評判標準,需要依據主觀標準評判的,應當以履行義務一方明確表示不履行自己應盡的義務作為勞動爭議發生之日(江蘇省高級人民法院民一庭《勞動爭議案件難點透析》,審判研究XX年12期)。 “用人單位欠繳社會保險費、剋扣勞動者工資連續侵權行為引發的勞動爭議,勞動者提出申訴時,仲裁委員會應認真審查,準確把握仲裁申訴時效。依法參加社會保險,繳納社會保險費,是法律規定用人單位和勞動者必須履行的強制性義務。用人單位與勞動者在勞動關係存續期間因執行國家社會保險規定發生的勞動爭議,仲裁委員會應予受理。勞動契約解除或終止後,一般應將勞動契約解除或終止之日作為勞動爭議發生之日,計算申請仲裁的時效。工資應當以貨幣形式按月支付給勞動者本人,用人單位在規定的工資發放日沒有法定理由拒不支付勞動者工資,即為剋扣工資的開始。因此,勞動者主張該月工資的申訴時效應從工資支付日起算。如勞動者超過60天申請仲裁時效的,經仲裁委員會認定屬不可抗力或者有其他正當理由的,應當受理,但從工資發放日起超過1年的,仲裁委員會不予受理”(江蘇省勞動廳等《關於目前勞動爭議仲裁工作若干問題的處理意見》第1條,蘇勞〔1999〕97號)。 “目前勞動行政部門對受理勞動者工傷申訴沒有時效規定。如勞動者與用人單位因工傷認定及可否享受工傷待遇發生爭議,當事人向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的,只要符合勞動爭議的受案範圍,勞動爭議仲裁委員會不應不加區別地將職工負傷之日確定為勞動爭議發生之日,而應根據具體情況確定勞動爭議發生之日,並依據國家有關規定予以受理和處理”(勞動部辦公廳《關於處理工傷爭議有關問題的復函》第一條,勞辦發〔1996〕28號);“企業應當自工傷事故發生之日或者職業病確診之日起,十五日內向當地勞動行政部門提出工傷報告。工傷職工或其親屬應當自工傷事故發生之日或者職業病確診之日起,十五日內向當地勞動行政部門提出工傷保險待遇申請。遇有特殊情況,申請期限可以延長至三十日”(勞動部《企業職工工傷保險試行辦法》第十條,勞部發〔1996〕266號),“逾期不報告的,由企業負責按本規定的待遇標準支付工傷費用”(江蘇省政府《江蘇省城鎮企業職工工傷保險規定》第九條,省政府令〔1999〕162號),“工傷職工或者其親屬因申報工傷與企業發生爭議並向勞動爭議仲裁委員會申訴的,在規定的(十五日)期限屆滿之次日起六十日內,仲裁委員會應予受理。職工在工傷醫療期內治癒或者傷情處於相對穩定狀態,或者醫療期滿仍不能工作的,職工因要求進行傷殘鑑定與企業發生爭議,應當從醫療衛生機構作出醫療結論之日起,或醫療期滿之日六十日內向勞動爭議仲裁委員會提出申訴,當事人如因不可抗力或者有其他正當理由超過上述規定的申請仲裁時效的,勞動爭議仲裁委員會應從保護工傷職工合法權益出發,依法予以受理”(江蘇省勞動廳等《江蘇省勞動仲裁典型案件研討會紀要》第二部分第(一)條,蘇勞仲〔1997〕6號)。 上述“工傷申訴沒